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1、離線考核 行政法與行政訴訟法》 滿分 100 分 一、簡答（每題 10分，共40 分） 1、簡述行政法與行政法學的區(qū)別。、 答：（1）行政法屬于法律的范疇，是一系列行政法規(guī)范的總稱。行政法學則屬于法學范疇，是研究行政 法的科學。（2）表現(xiàn)形式不同。（3）功能與價值目標不同。 2、簡述行政行為的特征。 答：（1）從屬法律性。（2）裁量性。（3）單方性。（4）效力先定性。（5）無償性。（6）以強制力為后盾。 3、簡述抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別。 答：抽象行政行為是指行政機關對不特定對象制定和發(fā)布普遍性行為規(guī)范的行為。它包括兩方面：一是 行政機關制定、發(fā)布行政法規(guī)、行政規(guī)章的

2、行政行為；二是行政機關制定、發(fā)布具有普遍約束力的行政 決定、行政命令的行為。 具體行政行為是指行政主體針對特定對象所作的，能夠引起具體行政法律關系產(chǎn)生、變更和消滅并直接 產(chǎn)生法律效果的行為 4、簡述被告在行政訴訟中對作出的具體行政行為負有的舉證責任。 答：應當提供作出具體行政行為的證據(jù)和依據(jù)的規(guī)范性文件。意思是，在行政訴訟中，作為行政機關的 被告，應當對提供證據(jù)證明自己作出具體行政行為所依據(jù)的證據(jù)和法律、行政法規(guī)等。 2、行政訴訟中，作為被告的行政機關，不能提供或者逾期提供作出具體行政行為的證據(jù)和法律依 據(jù)的，法院將視為沒有依據(jù)，依法撤銷該具體行政行為。 《行政訴訟法》 第三十四條

3、 被告對作出的行政行為負有舉證責任，應當提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī) 范性文件。 被告不提供或者無正當理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應證據(jù)。但是，被訴行政行為涉及第三人合 法權益，第三人提供證據(jù)的除外。 二、 論述題（每題 15分，共60 分） 1、 論行政處罰的基本原則及適用中所應遵循的原則。 答：1、行政處罰公開原則 《行政處罰法》第4條第3款規(guī)定：“對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的不得作為 行政處罰的依據(jù)。任何法律都要遵守一定的立法程序才能發(fā)生法律效力。根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，行 政處罰的實施過程也要公開，這是公開原則的一個重要方面。/2 2、 行政處罰與

4、教育相結合的原則 《行政處罰法》第5條規(guī)定：“實施行政處罰，糾正違法行為，應當堅持處罰與教育相結合，教育公民、 法人或者其他組織自覺守法。既要發(fā)揮處罰的威懾、懲罰作用，又要發(fā)揮教育、引導作用，建立一個 良性的行政管理體制。 3、 保障當事人合法權益的原則 《行政處罰法》第6條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對行政機關所給予的行政處罰享有陳述權、申 辯權；對行政處罰不服，可以依法中請復議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織因行政機關違 法給予行政處罰受到損害的，有權依法提出賠償要求。行政機關依法對違法行為給予行政處罰是為了 維護正常社會經(jīng)濟秩序和社會生活秩序，保護公民、法人和其他組織的合

5、法權益，但是這并不意味著可 以非法損害違法行為嫌疑人的合法權益。 4、 行政處罰法定原則 《行政處罰法》第3條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰 的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機關依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤?。沒有法定依據(jù)或者 不遵守法定程序的，行政處罰無效。這就是行政處罰法定原則，是行政處罰最重要的原則，也是依法 對行政處罰提出的根本要求。 2、結合實際，談談行政法在調(diào)整社會關系中的作用。 答：1.目前在我國，行政法具有保障行政管理有效實施，與保持公民個人、組織等合法權益的雙 重作用。這兩個作用是相互依賴、有機統(tǒng)一、相得益彰的。 具體而

6、言，行政法對行政管理的保障可以從如下幾個方面理解： 第一，行政法確認行政權是一種相對獨立的國家權力，由國家行政機關享有。其他國家機關不得僭 越行政機關的行政權，也不得無故干涉行政機關行使行政權的活動。 第二，確立行政機關相對個人、法人及其他社會組織的行政權，一定程度的對自己案件 復議權等。具體如當公民個人對行政決定有疑問時，通常不能阻止行政決定的執(zhí)行，而當行 政機關認為公民個人行為違法時，可以迫使公民個人停止行為。又如，在行政合同履行過程 中，行政機關可逕自中止合同，而相對人一方則不能等。 第三，隨著社會發(fā)展的需要，不斷確立新的行政權。例如：行政仲裁、行政司法等方面的權力。 第四，保障

7、行政機關對其公務員的管理權。指為了保證行政“機器”的有效運轉(zhuǎn)、內(nèi)部協(xié)調(diào)，行政 法通常規(guī)定行政機關對公務員的錄用、考核、懲戒等權力。 第五，保護行政機關在特別情形下的特權，例如：行政訴訟中行政決定不停止執(zhí)行。有的國家的行 政法規(guī)定，在某些情況下，行政機關可以違反《國家保密法》為由拒絕出示證據(jù)等。 行政法對于保障公民個人、組織等的合法權益的作用體現(xiàn)在： （1）保護公民個人的財產(chǎn)權和人身自由權，禁止行政機關侵犯公民個人此類權利的行為。 （2） 保護公民的參政權、批評建議權、申訴控告權利，使公民有效地、真正地參與行政管理。 （3） 保護公民個人依法取得新的權益，例如：經(jīng)營權、免交稅費權、專利

8、權等。 （4） 保護公民個人的其他法律權利，例如：宗教信仰權、受教育權、言論出版權等。 另外，行政法還通過建立一系列制度，例如：聽證制度、暫緩執(zhí)行制度、行政申訴制度、國家賠 償制度等，以保護公民個人、組織的合法權益。 同時，認為行政法是具有雙重作用的觀點，并不否認從行政法的特性和我國當今現(xiàn)實角度出發(fā)，更 偏重于強調(diào)行政法保護公民個人、組織合法權益的作用的思想。 3、 論行政復議與行政訴訟的關系。 答：行政復議與行政訴訟都是通過解決行政爭議維護當事人合法權益，監(jiān)督行政機關依法行使職權的法 律制度，兩者有著密切聯(lián)系。但是由于根本性質(zhì)不同（前者是行政性的，后者是司法性的），它們的程序、 方

9、式、法律后果存在著差異。《行政復議法第十六條對兩者的關系進行了規(guī)定： 1、申請人申請行政復議，行政復議機關已經(jīng)依法受理的，在法定行政復議期限內(nèi)不得向人民法院提起 行政訴訟。我國法律、法規(guī)對當事人不服具體行政行為的救濟途徑的規(guī)定，除行政復議前置和行政復議 決定為最終裁定的情形外，還賦予的當事人選擇行政復議和行政訴訟的權利。對此，《中華人民共和國 行政訴訟法》第三十七條也作了相應規(guī)定，即對同一行政爭議，不能同時選擇兩種救濟途徑解決，不能 在申請行政復議的同時再提起行政訴訟。 2、當事人已經(jīng)向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，當事人不得申請行政復議。這種 情形是針對非行政復議前置時，

10、當事人可以選擇申請行政復議或者提起行政訴訟。因為行政復議前置時， 不存在選擇權的問題。此外，如果人民法院對當事人提起的訴訟未受理，未立案，當事人還可以繼續(xù)申 請行政復議;如果在人民法院立案后，當事人撤回起訴的，當事人仍然具有申請行政復議的權利。 4、 1999年春節(jié)前，某市某郊區(qū)派出所向轄區(qū)內(nèi)去年春節(jié)期間有賭博行為的20幾位居民提前實施了治 安行政處罰。請用行政處罰的原則分析該派出所的做法有何不妥？ 答：（一）處罰法定原則這項原則的法律依據(jù)是《行政處罰法》的第三條規(guī)定，其具體要求有四：第一， 對公民和組織實施行政處罰必須有法定依據(jù)，法無明文規(guī)定不得處罰。第二，行政處罰必須由有權設定 行政處

11、罰的國家機關在行政處罰法規(guī)定的權限范圍內(nèi)設定，并以法定的程序制定、公布；無權的，不得 設定;有權的，也不得越權設定;不公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。第三，實施行政處罰應當由具有 行政處罰權的行政機關在法定職權范圍內(nèi)實施；其他機關或者組織必須經(jīng)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī) 明確的授權或者經(jīng)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的委托才有權實施行政處罰。第四，行政機關實施行政處罰必 須嚴格依法定程序進行。（二）公正、公開原則 《行政處罰法》第四條第一款是此項原則的法律依據(jù)。 公正原則包括實體公正和程序公正。實體公正具體表現(xiàn)在：行政機關的處罰行為要前后一致;作出的處 罰決定應與相對人應受的處罰成比例;符合行政慣例等。

12、程序公正是指行政機關在進行行政處罰時，在 程序上平等地對待各方當事人，排除各種可能造成不平等或偏見的因素，這一原則是通過回避制度、調(diào) 查制度、聽證制度（案例《處罰程序不合法 質(zhì)監(jiān)局被判敗訴》）等一系列客觀的制度實現(xiàn)的。（三）處罰 與違法行為相適應原則該原則是依據(jù)《行政處罰法》第四條第二款規(guī)定。這一原則要求行政處罰的輕重 程度表現(xiàn)與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害性的大小相對稱，重者重罰，輕者輕罰，處罰不 能過輕也不能過重，過輕則不能有效地阻止違法行為的發(fā)生，過重則會侵害相對人的合法權益，違背公 正原則。（四）一事不再罰原則《行政處罰法》第二十四條規(guī)定：“對當事人的同一個違法行為，不得給

13、予兩次以上罰款的行政處罰?！边@是一事不再罰原則的法律依據(jù)。在行政處罰法中，一事不再罰原則的 含義是： 1、對同一違法行為，一個機關已經(jīng)給予罰款處罰的，其他機關不得再次給予罰款處罰。 2、如果一個機關已經(jīng)給予罰款以外的其他種類處罰，如暫扣許可證或者暫扣執(zhí)照等，其他機關是 否可以再次給予相同的處罰，行政處罰法沒有明確規(guī)定。但根據(jù)過罰相當原則，對同一違法行為，一個 機關已經(jīng)給予處罰的，其他機關不應再次給予相同的處罰，否則，就違背了過罰相當原則。 3、至于是否可以給予其他種類的行政處罰，需要根據(jù)實際情況區(qū)別對待。一般來說，一個機關給 予的處罰已經(jīng)足以糾正違法行為的，其他機關不應再給予其他處罰。如果一個機關給予的處罰還不足以 糾正違法行為，則其他機關可以再給予其他處罰。因此，其他機關決定給予的處罰應當是前一個機關無 權給予的處罰，如果前一個機關有權給予的處罰而沒有給予，說明該違法行為不必給予該種處罰，則其 他機關不應給予此種處罰。 （五）效率原則效率原則是指為了使行政處罰有效和使違法者受到懲處和教 育，在保障相對人合法權益的前提下，行政處罰程序的設立應簡單、迅速、及時，以利于行政效率的提 高。這一原則主要是通過簡易程序、時效制度和不停止執(zhí)行制度來實現(xiàn)的。