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1、,第四章對市場經(jīng)營主體的監(jiān)督管理,,,分析:,朝華礦泉水生產(chǎn)企業(yè),生產(chǎn)了一批華真牌礦泉水,張某經(jīng)營便利店,購進了幾箱該礦泉水在便利店銷售,甲去該店買了一瓶.引用時發(fā)現(xiàn)瓶里有異物,遂向當?shù)毓ど滩块T反映情況.工商機關(guān)找到生產(chǎn)者,發(fā)現(xiàn)朝華公司并未在工商機關(guān)辦理開業(yè)登記,屬于無照經(jīng)營,對其給予了罰款,沒收非法生產(chǎn)的礦泉水.問:本案中有哪些主體,他們分別是什么市場關(guān)系中什么主體?,,,,,,,,,,,（三）按經(jīng)營主體規(guī)模劃分,1.企業(yè)企業(yè)具有一定規(guī)模的經(jīng)濟組織。是許多勞動者有機集合，運用一定的生產(chǎn)經(jīng)營手段，整體性地從事經(jīng)營活動。2.個體經(jīng)營者以個人或家庭為單位從事經(jīng)營活動的經(jīng)濟單位。個體企業(yè)一般規(guī)模較小

2、，內(nèi)部管理機構(gòu)簡單。,（三）按經(jīng)營主體的活動資格劃分,1.企業(yè)法人依法獲得法人資格的企業(yè)，具有獨立活動資格，獨立承擔民事責(zé)任。企業(yè)==企業(yè)法人企業(yè)法人的條件：依法成立獨立的財產(chǎn)和經(jīng)費自己的名稱、組織機構(gòu)和場所獨立承擔責(zé)任,,,（三）按經(jīng)營主體的活動資格劃分,公司是企業(yè)法人嗎？子公司是企業(yè)法人嗎？分公司是企業(yè)法人嗎？企業(yè)法人的條件：依法成立獨立的財產(chǎn)和經(jīng)費自己的名稱、組織機構(gòu)和場所獨立承擔責(zé)任,是,是,不是,（三）按經(jīng)營主體的活動資格劃分,2.非法人組織和個人不具有企業(yè)法人資格，但有自己的名稱、組織機構(gòu)、經(jīng)營場所的營業(yè)活動單位。如合伙企業(yè)、非法人的私營企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個體工商業(yè)戶等。營業(yè)登記

3、的對象,,,,,,,,,,1978年，我國中斷10多年的企業(yè)登記管理工作開始恢復(fù)，對全民所有制和集體所有制的工業(yè)企業(yè)進行全面登記。截至1979年底，全國工業(yè)企業(yè)59.7萬戶，資金總額3882萬元。2007年11月底，全國實有內(nèi)資企業(yè)873.5萬戶，注冊資本達30.4萬億元。1980年，全國、全年登記的外商投資企業(yè)共7戶2008年一季度末，全國實有外商投資企業(yè)283817戶，比1991年底增長了663%；投資總額累計2.16萬億美元，比1991年底增長了2910%。,第二節(jié)市場經(jīng)營主體的監(jiān)督管理,一.市場經(jīng)營主體登記監(jiān)督管理的概念和意義（一）市場經(jīng)營主體登記監(jiān)督管理的概念市場經(jīng)營主體登記監(jiān)督管理

4、，是指市場經(jīng)營主體登記主管機關(guān)根據(jù)國家授權(quán)以及市場經(jīng)營主體登記管理法規(guī)，依法對市場經(jīng)營主體的登記注冊內(nèi)容進行的監(jiān)督管理，以保護合法經(jīng)營，查處非法經(jīng)營，維護市場準人秩序和企業(yè)經(jīng)營秩序。,,,登記管理是國家授權(quán)工商行政管理部門對企業(yè)的設(shè)立、變更、終止等實施監(jiān)督管理的經(jīng)濟行政行為，具有行政性。,登記管理是具有法律效力的行為,特征,登記管理是注冊登記與監(jiān)督管理的有機結(jié)合,登記管理就其內(nèi)容而言，包括企業(yè)法人登記管理以及一般的營業(yè)登記管理,,,（二）市場經(jīng)營主體登記管理的意義,1.賦予企業(yè)以市場主體的資格，實現(xiàn)國家對市場的宏觀調(diào)控。2.保護企業(yè)的合法權(quán)益，維護市場經(jīng)濟秩序。3.為國民經(jīng)濟發(fā)展提供準確的數(shù)據(jù)

5、資料，對國家進行宏觀經(jīng)濟決策，提高國民經(jīng)濟管理水平發(fā)揮作用。4.促進社會主義市場經(jīng)濟體制的建立、健全。5.能夠推動企業(yè)進入國際市場。,二、市場經(jīng)營主體登記管理的立法概況,《中華人民共和國民法通則》《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國合伙企業(yè)法》《中華人民共和國鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)法》《中華人民共和國個人獨資企業(yè)法》《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》《中華人民共和國外資企業(yè)法》《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》《企業(yè)法人法定代表人登記管理規(guī)定》等。,實體法：,二、市場經(jīng)營主體登記管理的立法概況,《中華人民

6、共和國企業(yè)法人登記管理條例》《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例施行細則》《中華人民共和國公司登記管理條例》《私營企業(yè)登記程序》《中華人民共和國合伙企業(yè)登記管理辦法》《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》等,程序法：,三、我國市場經(jīng)營主體的登記體制登記體制是指根據(jù)法律的要求，按照法定程序，將應(yīng)當?shù)怯浀氖马椣虻怯浿鞴軝C關(guān)申請登記于登記簿，并被登記主管機關(guān)核準登記后并公告的一項強制性的市場經(jīng)營主體管理制度。目前，我國工商行政管理機關(guān)對市場經(jīng)營主體的登記工作中，根據(jù)登記對象的特點存在兩種三類不同的登記體制，即,,公司登記體制,企業(yè)法人登記,營業(yè)登記,,非公司制企業(yè)法人登記體制,登記體制,三、我國市場經(jīng)營主體的

7、登記體制,,四.市場經(jīng)營主體的登記類別及審批程序,（一）市場經(jīng)營主體的登記類別H:\10z.pps,,,第三節(jié)市場經(jīng)營主體登記注冊管理,2001年，原告甲與第三人乙向被告某工商局申請設(shè)立某公司，并提供了相應(yīng)的材料。在申請注冊登記某公司的材料中，甲的簽名不是原告本人所簽，被告在對相應(yīng)材料審核時，并未對此提出疑問，并依照《中華人民共和國公司法》（1993年）和《中華人民共和國公司登記管理條例》（1994年）之規(guī)定對該公司的準予設(shè)立登記，為其頒發(fā)了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。某公司于2002年1月成立。甲一直和乙共同經(jīng)營管理該公司。期間2003年8月甲預(yù)從某公司退股，但與乙協(xié)商不成，曾于2006年7月，原告及

8、其丈夫郭某向某區(qū)法院提起民事訴訟，要求本案第三人返還當初投資的現(xiàn)金、借款、廠房設(shè)備及物資等。案件經(jīng)過一審、二審、再審和終審，法院最終判決駁回了原告及其丈夫郭某的訴訟請求，相應(yīng)的民事判決書已發(fā)生法律效力。原告認為被告在注冊登記某公司時，對材料審查不嚴，違反了法律規(guī)定，請求法院依法判令被告撤銷對某公司的注冊登記。,第三節(jié)市場經(jīng)營主體登記注冊管理,一、登記注冊的原則（一）強制注冊原則要取得市場經(jīng)營主體資格，必須經(jīng)過主管機關(guān)登記注冊?！度毡旧谭ǖ洹芬?guī)定：“本法中有關(guān)商業(yè)登記、商號及商業(yè)賬簿的規(guī)定，不適用于小商人（即營業(yè)資金在50萬元以下的非公司形態(tài)商人）。”我國臺灣地區(qū)商業(yè)登記法則對下列事項免于商事登

9、記：沿門沿街叫賣者；于市場外設(shè)攤營業(yè)者；農(nóng)林、漁、牧業(yè)者；家庭手工業(yè)者；由主管機關(guān)所定的小規(guī)模營業(yè)者。,市場經(jīng)營主體登記豁免的理由在于：（1）加大市場經(jīng)營主體成本；（2）以小商小販等為表現(xiàn)形式的經(jīng)營者，其目的主要是維護個人或家庭生活，其行為在很大程度上僅具有就業(yè)的意義。盡管具有一定的經(jīng)營性質(zhì)，但很難說是現(xiàn)代意義上的經(jīng)營行為。所以要求流動攤販類小商人必須進行市場經(jīng)營主體登記沒有實質(zhì)意義。,國家工商行政管理總局2005年頒發(fā)的《個體工商戶分層分類登記管理辦法》第16條：“工商行政管理機關(guān)依照國家有關(guān)政策法規(guī)對農(nóng)村流動小商小販免予工商登記，對農(nóng)民在集貿(mào)市場或者地方人民政府指定區(qū)域內(nèi)銷售自產(chǎn)農(nóng)副產(chǎn)品免

10、予工商登記。”,一、市場經(jīng)營主體登記注冊的原則,（二）依法獨立核準登記注冊原則（三）分級登記管理和授權(quán)管理的原則（四）準則主義和核準主義相結(jié)合的原則（五）形式審查和實質(zhì)審查相結(jié)合原則（六）逐步實行注冊官制度和登記注冊代理制度,（四）準則主義和核準主義相結(jié)合的原則,《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當依法向公司登記機關(guān)申請設(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司?！薄胺?、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當在公司登記前依法辦理批準手續(xù)?！?（五）形式審查和實質(zhì)審查相結(jié)合

11、原則,形式審查是指登記機關(guān)僅對申請材料的形式要件進行審查，即審查材料是否齊全、是否符合法定形式，對于申請材料的有效性、真實性不作審查。實質(zhì)審查是登記機關(guān)不僅要對申請材料的要件是否具備進行審查，還要對材料的實質(zhì)性內(nèi)容的真實性進行審查。,案例解析：,2001年3月15日工商企字[2001]第67號《國家工商行政管理局關(guān)于登記主管機關(guān)對申請人提交的材料真實性是否承擔相應(yīng)責(zé)任問題的答復(fù)》中指出，登記主管機關(guān)的責(zé)任是對申請人提交的有關(guān)申請材料和證明文件是否齊全，以及申請證明文件及其所記載的事項是否符合有關(guān)登記管理法律法規(guī)的規(guī)定進行審查。因申請材料和證明文件不真實所引起的后果，登記主管機關(guān)不承擔相應(yīng)的責(zé)任

12、。2005年修正的《公司登記管理條例》第二條規(guī)定：“申請辦理公司登記，申請人應(yīng)當對申請文件、材料的真實性負責(zé)。”,二、市場經(jīng)營主體登記注冊的條件,（一）企業(yè)法人登記注冊的條件1．有符合規(guī)定的名稱和章程；2．有國家授予的企業(yè)經(jīng)營管理的財產(chǎn)或者企業(yè)所有的財產(chǎn)，并能夠以其財產(chǎn)獨立承擔民事責(zé)任；3．有與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)的經(jīng)營管理機構(gòu)、財產(chǎn)核算機構(gòu)、勞動組織以及法律或者章程規(guī)定必須建立的其他機構(gòu)；4．有與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模范圍相適應(yīng)的經(jīng)營場所和設(shè)施；5．有與生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模和業(yè)務(wù)相適應(yīng)的從業(yè)人員，其中專職人員不得少于八人，不包括企業(yè)負責(zé)人；6．有健全的財會制度。能夠?qū)嵭歇毩⒑怂?、自負盈虧，獨立編制資金平衡表或者

13、資產(chǎn)負債表；7．有符合規(guī)定數(shù)額并與經(jīng)營范圍相適應(yīng)的注冊資金，8．有符合國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的經(jīng)營范圍；,（二）非企業(yè)法人營業(yè)登記應(yīng)具備下列條件：,1.有符合規(guī)定的名稱。2.有固定的經(jīng)營場所和設(shè)施。3.有相應(yīng)的管理機構(gòu)和負責(zé)人。4.有經(jīng)營活動所需要的資金和從業(yè)人員。5.有符合規(guī)定的經(jīng)營范圍。6.有相應(yīng)的財務(wù)核算制度，聯(lián)營企業(yè)還應(yīng)有聯(lián)營各方聯(lián)合簽署的合同或協(xié)定。,三、市場經(jīng)營主體登記的主要事項,,公司登記的主要事項,《公司登記管理條例》規(guī)定，公司的登記事項包括：名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱。,（二）企業(yè)法人

14、登記的主要事項,《企業(yè)法人登記管理條例》規(guī)定，企業(yè)法人登記的主要事項有：企業(yè)法人名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代表人、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、從業(yè)人數(shù)、經(jīng)營期限、分支機構(gòu)。,（三）營業(yè)登記的主要事項,不具備法人條件但有條件進行經(jīng)營活動的單位辦理的登記，屬于營業(yè)登記，其登記的主要事項是：名稱、地址、負責(zé)人、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營性質(zhì)、隸屬關(guān)系、資金數(shù)額。,（三）營業(yè)登記的主要事項,《個人獨資企業(yè)登記管理辦法》規(guī)定，個人獨資企業(yè)的登記事項包括：企業(yè)名稱、企業(yè)住所、投資人姓名和居所、出資額和出資方式、經(jīng)營范圍及方式?！逗匣锲髽I(yè)登記管理辦法》規(guī)定，合伙企業(yè)的登記事項包括：合伙企業(yè)的名稱、

15、經(jīng)營場所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式和合伙人的姓名及住所、出資額及出資方式?！冻青l(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》規(guī)定，個體工商戶應(yīng)當?shù)怯浀闹饕马椨校鹤痔柮Q、經(jīng)營者姓名和住所、從業(yè)人數(shù)、資金數(shù)額、組織形式、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、經(jīng)營場所。,,（一）企業(yè)名稱：企業(yè)只準使用一個名稱。企業(yè)申請登記注冊的名稱由登記主管機關(guān)核定，經(jīng)核準登記注冊后在規(guī)定的范圍內(nèi)享有專用權(quán)。四個法定要素：姓企業(yè)在字號前冠以“國際”“亞洲”等字樣可以嗎？名鄭州亞細亞商場南京中央商場北京飯店屬青島鋼鐵廠青島多元投資公司形青島海信廣場青島福瀛裝飾城青島長江商廈山東省青年旅行社有限責(zé)任公司,,（二）住所/經(jīng)營場所/地址：企業(yè)辦事機構(gòu)所在地，或者

16、是從事生產(chǎn)經(jīng)營服務(wù)的活動場所。按所在市、縣、（鎮(zhèn)）及街道門牌號碼的詳細地址注冊。（三）法定代表人/從業(yè)人數(shù)：登記主管機關(guān)核準登記注冊的企業(yè)法人的法定代表人是代表企業(yè)行使職權(quán)的簽字人。法定代表人的簽字應(yīng)當向登記主管機關(guān)備案。企業(yè)的法定代表人必須是完全民事行為能力人，并且應(yīng)當符合國家法律、法規(guī)和政策的規(guī)定。（四）經(jīng)濟性質(zhì)/企業(yè)類型：登記主管機關(guān)根據(jù)申請單位提交的文件和章程所反映的財產(chǎn)所有權(quán)、資金來源、分配形式，核準企業(yè)和經(jīng)營單位的經(jīng)濟性質(zhì)。經(jīng)濟性質(zhì)可分別核準為全民所有制、集體所有制。,,（五）經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式：登記主管機關(guān)根據(jù)申請單位的申請和所具備的條件，按照國家法律、法規(guī)和政策以及規(guī)范化要求，

17、核準經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式。企業(yè)必須按照登記主管機關(guān)核準登記注冊的經(jīng)營范圍和經(jīng)營方式從事經(jīng)營活動。（六）注冊資金（資本）：注冊資金是國家授予企業(yè)法人經(jīng)營管理的財產(chǎn)或者企業(yè)法人自有財產(chǎn)的數(shù)額體現(xiàn)。企業(yè)法人的注冊資金的來源包括財政部門或者設(shè)立企業(yè)的單位的撥款、投資。1、有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣3萬元2、一人有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為10萬元，且股東應(yīng)當一次繳足出資額3、股份有限公司注冊資本的最低限額為500萬元（七）經(jīng)營期限：經(jīng)營期限是公司制企業(yè)、外商投資企業(yè)的章程、協(xié)議或者合同所確定的經(jīng)營時限。經(jīng)營期限自登記主管機關(guān)核準登記之日起計算。（九）法律法規(guī)規(guī)定的其他應(yīng)該登記的事項,,[案

18、情]某服裝有限公司,是以服裝零售為主的公司。股東是兩個私營主。成立前擬定注冊資本28萬元,并于1995年10月正式成立。公司決定兩個股東,一個為執(zhí)行董事,一個為財務(wù)負責(zé)人,其中執(zhí)行董事兼任監(jiān)事。該公司聘請在市某機關(guān)工作的張某作為公司的經(jīng)理。此時,張某買回的一批服裝正欲賣出,張某上任后未經(jīng)任何人同意私下和該服裝公司簽訂了合同,用公司名義買下了他買來的服裝。[問題]1.此案中某服裝有限公司是否具備法定條件,其法人機構(gòu)是否合法?2.張某能否作公司經(jīng)理?張某和本公司簽訂的合同是否合法有效?,相關(guān)法條,《公司法》第51條規(guī)定了:"有限責(zé)任公司,股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會。"

19、《公司法》的第52條第3款中規(guī)定:"有限責(zé)任公司,股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的,可以設(shè)1名至2名監(jiān)事。"在《公司法》第58條中明確規(guī)定了"國家公務(wù)員不能兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。",,[案情]張甲、王乙、李丙三人共同設(shè)立一合伙企業(yè),并訂立了書面合伙協(xié)議,張甲、王乙均在該協(xié)議上簽字、蓋章,而李丙因有事在外地,未在協(xié)議上簽字、蓋章。張甲、王乙積極籌備前期事宜,尋找場地、購買設(shè)備,并將該企業(yè)命名為"利德食品有限公司"。[問題]1.該合伙企業(yè)協(xié)議書是否有效?2.該合伙企業(yè)名稱是否合法?《合伙企業(yè)法》第14條第1款明確規(guī)定:"合伙協(xié)議經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。合伙人依照合伙協(xié)議事有權(quán)利,承擔責(zé)任。",

20、,[案情]A先生與B有限責(zé)任公司協(xié)商后,決定設(shè)立一家合伙企業(yè)。合伙企業(yè)協(xié)議中規(guī)定:B公司向合伙企業(yè)技資30萬元,A負責(zé)經(jīng)營管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的收益,虧損時,責(zé)任及其它一切風(fēng)險均由A負擔。隨后,雙方共同向登記機關(guān)申請合伙登記,登記機關(guān)工作人員C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)"營業(yè)執(zhí)照"。后A為了經(jīng)營方便一直使用了B有限責(zé)任公司的名義對外進行經(jīng)營活動。[問題]1.合伙企業(yè)設(shè)立必須具備的必要條件是什么?2.本案中有哪些違法行為?應(yīng)怎樣處理?《合伙企業(yè)法》第9條規(guī)定了:合伙人應(yīng)當為具有完全民事行為能力的人。,四、市場經(jīng)營主體登記監(jiān)督管理的方法,1.年度檢查依法規(guī)定由登記主管機關(guān)每年定期檢驗企業(yè)、經(jīng)營單位或個體工商戶營業(yè)執(zhí)照的檢查制度。2.其他專項監(jiān)督管理制度。重點檢查企業(yè)聯(lián)絡(luò)員制度,第四節(jié)完善我國企業(yè)登記制度,一、我國目前企業(yè)登記制度的現(xiàn)狀及存在的問題1.立法形式極度分散,相關(guān)法律之間缺乏協(xié)調(diào)和統(tǒng)一?2.在價值取向和制度設(shè)計上,帶有濃厚的計劃經(jīng)濟的色彩?3.主體資格與經(jīng)營資格合二為一,市場退出機制不規(guī)范?,,二、對我國企業(yè)登記制度的構(gòu)建1.系統(tǒng)化的立法?2.在價值取向上應(yīng)重安全,更應(yīng)突出效率?3.在具體制度的構(gòu)造上,應(yīng)特別在以下制度上進行完善:(1)關(guān)于登記審查制度?(2)關(guān)于核準制的適用范圍?,