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1、刑法總論,1,,樹立信仰 滿足自尊 喚起激情 伸張正義 刑法總論講義 主講： 李曉龍,,,刑法總論,2,第一編 刑法論 第一章 刑法和刑法學的概念 第一節(jié) 刑法的范疇 一、刑法的概念、淵源和分類 刑法的概念：Criminal law犯罪法 、Penal law刑罰法 學說： 犯罪與刑罰說 犯罪、刑事責任與刑罰說 犯罪與刑事責任說 通說：規(guī)定犯罪與刑事責任的法律 討論：治安管理處罰行為 刑法調控對象 保安處分 刑法調控手段 刑罰 刑事責任 刑法是指掌握政權的階級，根據本階級的意志，通過國家立

2、法機關制定、并以國家名義頒布的，規(guī)定犯罪與刑事責任的法律規(guī)范的總和,,,,刑法總論,3,2.刑法的淵源： 刑法典 單行刑法 一般淵源（普通淵源） 附屬刑法 民族自治區(qū)刑法 特別淵源 特別行政區(qū)刑法 3.刑法的分類 廣義刑法與狹義刑法 普通刑法與特別刑法 形式分類 形式刑法與實質刑法 固有刑法與行政刑法 完備刑法與空白刑法 (2)性質分類 權威刑法與自由刑法 侵害刑法與意志刑法 行為刑法與行為人刑法 國內刑法與國際刑法,,,,,刑法總論,4,二、刑法的制定、修改和發(fā)展 1.刑法的制定： 制定基礎： A憲政基礎: 民主、人權、平等 討

3、論： 違憲審查 B社會基礎：社會結構 社會組織 社會意識 C文化基礎：文化傳統(tǒng) 文化觀念 制定模式： A立足本土 B創(chuàng)造移植,刑法總論,5,2、刑法的修改： (1)修改的技術：修訂、修正、修改 (2)修改的啟動：立法前瞻型 司法演進型 3、刑法的發(fā)展： 國際化趨勢 打擊腐敗、國際犯罪 人權化趨勢 重刑主義 保安處分,刑法總論,6,三、刑法的目的、性質和地位 刑法的目的 外國： 法益保護說：刑法的目的是防止對合法權益 的侵害，從客觀上重 視行為所導致的法益侵害后果 規(guī)范維護說：刑法的目的是對刑法規(guī)范的維護，從主觀上重 視行 為反映出的社會危險性，具

4、體分為: A.保障社會倫理說 B.保障規(guī)范同一說： 整體目的憲法目的 我國 刑法目的：保護合法權益 各章目的 各條目地 刑法任務： 保護政權和社會制度 （刑法第2條） 保護公共財產和私人財產 保護人身權利和民主權利 維護社會和經濟秩序,,刑法總論,7,刑法的性質： 討論： 規(guī)制內容的特定性 法益保護的廣泛性 制裁手段的嚴厲性 部門法律的補充性 其他法律的保障性 刑法的地位 刑事法民事法 實體法程序法 基本法根本法 公 法私 法 強行法任意法 司法法行政法,刑法總論,8,

5、四、刑法的價值、觀念和機能 刑法的價值 秩序：外發(fā)秩序強制 內生秩序誘導 正義：平等(立法形式平等、司法實質平等) 公平(罪行均衡) 討論：重刑化與輕刑化 罪行均衡與刑法個別化 正當： A.正當理論：報應正當論 預防正當論 折衷一體論 B.正當內涵：目的正當 內容適正 效益： 刑法成本：刑法自身成本 刑法實現(xiàn)成本 刑法機會成本 刑法錯誤成本 刑法效益：收益最大化成本最小化：邊際成本=邊際效益 刑罰效益：嚴厲性與確定性、嚴厲性與及時性的最優(yōu)配置,刑法總論,9,2.刑法的觀念 傳統(tǒng)國家主義、威權主義刑法觀 工具主義：刑法是鎮(zhèn)壓工具

6、萬能主義：調控范圍、刑罰投入邊際效應 現(xiàn)代民權主義刑法觀 人本主義：關愛人、尊重人、促進人、保護人的人文 謙抑主義： A.補充性 （雙刃劍、界限內縮、最后手段） B.片斷性 （嚴重侵害、刑事政策、成文法局限性） C.寬容性 （訴訟經濟、刑罰目的、處罰必要） 格言：最好的社會政策就是最好的刑事政策（李斯特） 討論1：同性戀、通奸、吸毒等無被害人犯罪 討論2: 觀看黃片 刑法觀念的轉變 工具性目的性 鎮(zhèn)壓性建設性 義務性權利性 強制性教育性 懲罰性維護性 萬能性有限性,刑法總論,10,3.刑法的機能 行為規(guī)制機能：行為評價機能、意思決定

7、機能(導向機能) 法益保護機能：保護法益不受犯罪侵害與威脅的機能 自由保障機能：保護個人自由不受國家刑罰權不當侵害機能 格言：刑法既是善良人的憲章，又是犯罪人的憲章,刑法總論,11,五、刑法的規(guī)范、體系和解釋 1、刑法規(guī)范：國家制定或者認可并由國家強制力保證實施的，禁止人們實施犯罪行為、命令人們履行義務以免犯罪，指示司法人員如何認定犯罪和追究刑事責任的法律規(guī)范。 行為規(guī)范和決意規(guī)范 一般人刑法規(guī)范 裁判規(guī)范和評價規(guī)范 司法者 法益保護規(guī)范和文化倫理規(guī)范立法者 2、刑法體系： 演變過程：粗糙細膩；稀疏完備 近代刑法：1810年法國刑法典 1870年德國

8、刑法典 廢除諸法合一、刑民不分 我國的刑法體系：編則（總則、分則、附則）章節(jié)條款項目。 (4) 刑法條款：前段、中段、后段和但書（以但是予以提示的對前段內容作出相反、例外、限制或補充規(guī)定的后段文字）,,刑法總論,12,3、刑法的解釋 1.解釋的必要性（刑法條文簡約、概括，必須通過具體解釋以適用具體案件） 用語的邊緣模糊性和語言的多義性 討論：日常概念、規(guī)范概念和價值概念。例如：兇器、淫穢、重大結果 條文的簡短性和概括性 例如：國外殺人罪與我國殺人罪的比較 刑法的相對穩(wěn)定性與懲治犯罪的現(xiàn)實需要的矛盾 理解：命令可以根據情況不同而更改，法律不可隨意更改，必須有一定的預見性和穩(wěn)定性

9、 。而犯罪形式是不斷翻新的，為了保護人民的安全，就應當把刑法條文相對狹小的語詞空間通過解釋擴大。 刑法本身存在缺陷和法律漏洞 例如：走私廢物罪 劫持航空器罪劫持船只汽車罪、投毒罪,刑法總論,13,2.解釋的概念（根據立場不同分類） 主觀說：發(fā)掘闡明立法原意； 客觀說：闡明說明客觀意思（根據社會現(xiàn)實加以解釋） 折衷說：以主觀解釋為主客觀解釋為輔的立場 以客觀解釋為主主觀解釋為輔的立場 私見：1、立法原意不明確 2、起草者成為權威易導致人治 3、有利于避免成文法的局限性 4、并不違反罪刑法定主義 3.解釋的效力 有權解釋：立法解釋 司法解釋 討論：立法解釋的限度

10、 司法解釋的泛化 無權解釋（學理解釋） 4.解釋的方法 文理解釋（語意分析） 論理解釋（擴大、縮小、當然、反對、補正、體系、歷史、比較、目的九種解釋方法） 例如：拖拉機、殺人、又偷稅、略、以下、盜竊、遺棄、略、 破壞,刑法總論,14,,,第二節(jié) 刑法學的范疇 一、刑法學的體系： 刑事事實科學 刑事偵查學 犯罪學 刑事政策學 刑 事 刑事訴訟法學 法 注釋刑法學 學 刑事立法學 理論刑法學 研究體 刑事規(guī)范科學 哲學刑法學 方法 系 全體刑

11、法學 實體刑法學 中國刑法學 刑罰執(zhí)行學 外國刑法學 研究 歷史刑法學 對象,,,,,,,,,刑法總論,15,,,刑法概述 刑法論 基本原則 效力范圍 犯罪概念 積極要件（客體客觀主體主觀） 刑 刑法總論 犯罪論 犯罪構成 消極要件（排除犯罪性行為） 法

12、 停止形態(tài) 犯罪形態(tài) 共犯形態(tài) 學 罪數(shù)形態(tài) 刑事 刑罰論 觀念、種類、裁量、執(zhí)行、消滅 體 責任論 保安處分 種類、宣告、執(zhí)行、消滅 系 侵害個人法益的犯罪 刑法分論 侵害社會法益的犯罪 侵害國家法益的犯罪,,,,,,,,刑法總論,16,,,二、刑法學的歷史 復仇古代 峻刑中世紀 博愛近代 科學現(xiàn)代 福利當代 封建刑法的特征：干涉性（過多干涉?zhèn)€人生活）、身份性（同樣行為因身份

13、不同致處罰有異）、恣意性（ 毫無預測恣意裁量又稱“心情刑法”）、殘酷性（刑罰以死刑身體刑為主） 三、刑法學派 1.舊派（刑事古典學派） 前期舊派 18世紀中期至19世紀中期以社會契約論、自然法思想為基礎在否定封建刑法的過程產生，主張自由意志、行為主義、道義責任、一般預防,刑法總論,17,,代表人物：貝卡利亞論犯罪與刑法 費爾巴哈（現(xiàn)代刑法學之父） 邊沁 瀧川幸辰 后期舊派 在前期舊派的基礎上反駁新派而形成，由于受黑格爾學派影響，與前期舊派相比具有明顯的國家自由主義的傾向 代表人物：賓丁、貝林格、畢克邁耶、邁耶,刑法總論,18,,2. 新派（刑事實證學派）：19世紀中

14、期以后在對舊派的批判中產生。（a.舊派不能很好的扼制犯罪的行為，對累犯、青少年犯罪、常習犯、常業(yè)犯等束手無策,導致社會防衛(wèi)呼聲高漲；b.實證哲學導致犯罪學的發(fā)達和實證方法的采用）刑事人類學派：龍勃羅梭：提出“天生犯罪人論” 刑事犯罪學派：菲利：犯罪三元論 犯罪飽和論 刑罰替代措施 (3)刑事社會學派：李斯特： 社會責任論 教育刑論,刑法總論,19,三、刑法學的理論 舊派觀點 1、非決定論（人是自由的，人有自己選擇行為的能力） 2、客觀主義（重視客觀行為及行為后果）例如：偶然防衛(wèi) 3、道義責任論（行為人應當基于道義承擔責任） 4、報應刑論（應當利用刑法是對犯罪的報應） 5、一般預防論（刑法應當對社會上的一般人進行威懾） 6、刑罰與保安處分的一元論 新派觀點： 1、決定論（人是不自由的，受制于自然、社會等因素） 2、主觀主義（客觀行為是行為人人身危險性的征表） 3、社會責任論（刑法是對犯罪人的性格危險性的防衛(wèi)手段） 4、目的刑論（應當利用刑法來改善犯罪人） 5、特別預防論（刑法應當對犯罪人進行威懾） 6、刑罰與保安處分的二元論,