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1、 國家開放大學電大?？祁}庫及答案 論述題 1．論述行政指導的概念與特征。 答：行政指導是指行政機關在其所管轄的事務范圍內(nèi)，根據(jù)國家的法律、法規(guī)和政策，針對特定的公民、法人和其他組織，采取非強制的手段，取得行政相對方的同意和協(xié)助，有用地實現(xiàn)一定的行政目的主動的管理行為。（3分） 行政指導的特征： (1)行政指導是非權力行政活動；(2分)(2)行政指導是一種事實行為；（2分）(3)行政指導是行政機關單方面的意思表示，屬于單方行為；（2分）(4)行政指導大凡適用于有較大幅度彈性的管理領域；(2分)(5)行政指導適用法律優(yōu)先的原則；（2分）(6)行政指導是一種外部行為。（2分） 2．

2、論述行政訴訟的第三人。 答：行政訴訟的第三人，是指與被訴詳盡行政行為有利害關系，經(jīng)申請或法院通知，參加到業(yè)已開始的訴訟進程中來的公民、法人或其他組織。（3分） 第三人制度的法律基礎是《行政訴訟法》第27條的規(guī)定；“同提起行政訴訟的詳盡行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織，可以作為第三人申請參加訴訟，或者由人民法院通知參加訴訟?！?3分) 行政訴訟第三人的基本特征是：(1)第三人是原告、被告以外的當事人；(2)第三人是與被訴詳盡行政行為有法律上利害關系的當事人；(3)第三人參加訴訟以本訴訟為法院受理為前提；(4)第三人既可能是行政行為的相對方，也可能是與詳盡行政行為有利害關系的其

3、他人，還可能是其他行政主體。（4分）第三人參加訴訟的形式主要有以下兩種：申請參加訴訟和由法院通知參加訴訟。（3分）第三人不參加訴訟的，不影響法院對案件的判決，法院可以缺席判決。第三人不服判決的，有權上訴。 （2分） 3．論述行政許可的作用。 答：(1)行政許可是國家對社會經(jīng)濟、政治、文化活動進行宏觀調控的有力手段，有助于從直接命令式的行政手段過渡到間接許可的法律手段。（3分） (2)行政許可有利于維護社會經(jīng)濟秩序，保障廣漠消費者及公民的權益。（3分） (3)行政許可有利于保障社會公共利益，維護公共安全和社會秩序。（3分） (4)行政許可有利于控制進出口貿(mào)易，保護和發(fā)展民族經(jīng)濟。（3

4、分） (5)行政許可有利于資源的合理配置和環(huán)境保護，促進人與環(huán)境的調和、康健、協(xié)調發(fā)展。（3分） 4.論述行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的區(qū)別。 答：(1)行政監(jiān)督的主體是行政機關，而且僅僅是行政機關，主體單一，而監(jiān)督行政行為的主體是行(2)監(jiān)督行政行為的監(jiān)督對象只是國家行政機關及其公務員，而行政監(jiān)督的監(jiān)督對象不僅是行政機關及其公務員，而且還包括部分非國家機關。(3分) (3)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的監(jiān)督程序例外。前者是立案、調查，結論、處分等，后者則是聽取匯報、評議、視察、質詢、批評、審判等。(3分) (4)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的權力依據(jù)例外。前者是行政權，后者則是立法權、監(jiān)督權、審判權

5、，檢察權、公民的申訴控告權等。(3分) (5)行政監(jiān)督與監(jiān)督行政行為的屬性例外。前者純系——種行政行為，后者是行政行為之外的行為．正是由于這種區(qū)別，使二者產(chǎn)生了上面主體、對象、程序、依據(jù)等方面的差別．(3分) 5．論述行政責任的概念及構成要件。 答：行政責任是指行政主體及其執(zhí)行公務的人員因違法或者行政不當，違反其法定職責和義務而應依法承擔的否定性的法律后果。（3分） 其構成要件包括： (1)行政責任的主體是行政主體及其執(zhí)行公務的人員；（3分） (2)行政責任產(chǎn)生的前提條件是行政違法或者行政不當；(3分) (3)行政責任是一種法律責任；（3分） (4)承擔行政責任必須有主觀上的故

6、意或者過失。（3分） 6．論述行政訴訟第三人。 答：行政訴訟中的第三人，是指同提起訴訟的行政行為有利害關系，在行政訴訟過程中申請參加或由人民法院通知參加訴訟的公民、法人或者其他組織。（4分） 行政訴訟第三人的特征包括：(1)第三人是原、被告之外的人；(2)第三人參加訴訟的時間特定；(3)第三人在主體方面具有多樣性；(4)第三人是與被訴行政行為有利害關系的其他公民、法人或者其他組織。 （4分） 行政訴訟第三人的訴訟方式是第三人主動申請或者由人民法院通知其參加訴訟。（3分）行政訴訟第三人的法律地位與原告、被告類似。第三人在訴訟中有提出與本案有關的訴訟主張的權利和對人民法院的一審判決不服提

7、起上訴等權利。由于第三人有類似于原告地位的第三人與類似于被告地位的第三人之分，因此，他們各自的法律地位均獨立但卻不相同。（4分） 7.論述國家不承擔賠償責任的情形。 答：(1)行政機關工作人員與行使職權無關的個人行為。 如果行政機關工作人員實施的行為純屬個人的行為。如民事行為，那么，國家就沒有義務承擔賠償責任。這是各國國家賠償制度的原理。（5分） 在這種情形下，損害的發(fā)生由受害人自己的行為引起，與行政機關及其工作人員的行為沒有因果關系或者沒有直接因果關系，所以，盡管行政行為可能違法，但是國家仍然不承擔賠償責任。（5分）(3)法律規(guī)定的其他情形。 目前在我國除《國家賠償法》明確規(guī)定在行

8、政機關工作人員與行使職權無關的個人行為以及公民、法人或其他組織自己的行為致使損害發(fā)生的情形下國家不承擔賠償責任外，尚無其他法律對國家不承擔行政賠償責任的情形作出詳盡明確的規(guī)定，這項任務將會由《國家賠償法》的實施細則以及其他單行法律去完成。（4分） 8.論述行政法制監(jiān)督的構成。 答：行政法制監(jiān)督是由主體、對象和內(nèi)容三個部分構成。(1分) (1)行政法制監(jiān)督的主體是國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關、專門行政監(jiān)督機關以及國家機關體系以外的公民、組織。其中國家權力機關、國家司法機關、上級行政機關和專門行政監(jiān)督機關所進行的監(jiān)督屬于權力性監(jiān)督，國家機關體系以外的公民、組織所進行的監(jiān)督屬于權利

9、性監(jiān)督。(5分)(2)行政法制監(jiān)督的對象是行政主體及其工作人員。行政主體包括行政機關和法律、法規(guī)授權的組織。 行政主體的工作人員包括行政機關的公務員和被授權的組織中的行使行政職權的工作人員。(4分)(3)行政法制監(jiān)督的內(nèi)容是監(jiān)督行政主體是否依法行使行政職權以及監(jiān)督國家公務員及被授權組織中的工作人員是否遵紀守法。(4分) 9.論述行政訴訟案件的構成要件。 答：在我國，行政訴訟案件由以下五個要件構成： (1)原告是認為行政機關及法律、法規(guī)授權組織作出的詳盡行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織。（3分） (2)被告是作出被原告認為侵犯其合法權益的詳盡行政行為的行政機關及法律、法規(guī)

10、授權組織。（3分）(3)原告提起行政訴訟必須是在法律、法規(guī)規(guī)定屬于法院受案范圍內(nèi)及屬于受訴法院管轄的行政爭議。 （3分） (4)原告必須是在法定期限內(nèi)起訴。（2分） (5)法律、法規(guī)規(guī)定起訴前必須經(jīng)過行政復議的，已進行了行政復議；自行選擇行政復議的，復議機關已作出復議決定或者逾期未作出復議決定。（3分） 10.論述行政合理性原則的詳盡要求。 答：(1)行政行為的動因應符合法律目的，無論有元成文的法律規(guī)定，行政機關運用權力時必須符合法律目的；(5分) (2)行政行為應建立在合法考慮的基礎上，要有合法的動機，動機合法要求行政機關不能以執(zhí)行法律(3)行政行為的內(nèi)容應合乎情理，如果在詳盡處

11、理案件時，重者輕處，輕者重處，顯然違反常規(guī)和處罰要求，不符合行政合理性的要求。(4分) 11．論述我國行政訴訟的特征。 答：(1)行政案件由人民法院受理和審理。 根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院行使對行政案件的審判權，人民法院在其內(nèi)部設立行政審判庭，專門審理行政案件。（4分） (2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機關作出的詳盡行政行為的合法性發(fā)生的爭議。 行政機關作出的抽象行政行為及詳盡行政行為的合理性不具有可訴性，即不是人民法院直接審理的對象，不能通過行政訴訟的方式解決。（4分） (3)行政復議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序。 依據(jù)我國《行政復議法》的規(guī)

12、定，除法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院起訴之前必須經(jīng)過行政復議者外，是否經(jīng)過行政復議，由公民、法人或者其他組織自行選擇。（3分） (4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理。 依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理一審案件時必須開庭審理，二審法院在審理上訴案件時，只有在事實清楚的情況下，才可以采用書面審理方式。（3分） 12.論述我國的行政訴訟的特征。 (1)行政案件由人民法院受理和審理 根據(jù)<中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院行使對行政案件的審判權，人民法院在其內(nèi)部設立行政審判庭，專門審理行政案件。(4分) (2)人民法院審理的行政案件只限于就行政機關作出的詳盡行政行為的合法性發(fā)

13、生的爭議行政機關作出的抽象行政行為及詳盡行政行為的合理性不具有可訴性，即不是人民法院直接審理的對象，不能通過行政訴訟的方式解決。（4分） (3)行政復議不是行政訴訟的前置階段或者必經(jīng)程序 依據(jù)我國《行政復議法》的規(guī)定，除法律、法規(guī)規(guī)定向人民法院起訴之前必須經(jīng)過行政復議者外，是否經(jīng)過行政復議，由公民、法人或者其他組織自行選擇。(3分) (4)行政案件的審理方式原則上為開庭審理 依據(jù)《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院在審理一審案件時必須開庭審理，二審法院在審理上訴案件時，只有在事實清楚的情況下，才可以采用書面審理方式。(3分) 13.論述行政合理性原則。 答：行政合理性原則是指行政機關不僅

14、應當按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度范圍作出行政決行政合理性原則是基于行政職權中的解放裁量權的存在和擴大而產(chǎn)生的。行政機關作出的行政行為，除了有法律明確詳盡規(guī)定的羈束行政行為外，有相當一部分是屬于在行政職權范圍內(nèi)，可以由行政機關解放裁量的行政行為，如在數(shù)量控制、范圍確定、時限長短、處罰幅度等方面，行政機關享有一定的“解放度”。（4分） 合理性原則是解決行政合理與失當?shù)膯栴}。既然行政機關具有解放活動的空間和權力，必然會因此產(chǎn)生在這個空間范圍內(nèi)作出的決定是否合適、合理，是否公正的問題。（3分） 行政合理性原則的基本要求是：(1)行政行為的動因應當符合法律目的；(2)行政行為應當建立在合法考慮基礎之上；(3)行政行為的內(nèi)容應當合乎情理。（4分） 14．試述人民法院不予受理行政案件的種類。 答：(1)國家行為。（2分） (2)抽象行政行為。（2分） (3)行政機關對其工作人員的獎懲、任免等決定。（2分） (4)法律規(guī)定由行政機關最終裁決的行政行為。（2分） (5)公安、國家安全等機關依照刑事訴訟法的明確授權實施的行為。（2分） (6)行政機關的調解和仲裁行為。（1分） (7)不具有強制力的行政指導行為。（1分） (8)駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為。（1分） (9)對公民、法人或其他組織的權利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。（1分）