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1、
政府采購中有法可依的現(xiàn)場監(jiān)督
財政、審計、監(jiān)察等部門是政府采購活動的法定監(jiān)督管理部門。然而,這些部門應不應該對開標、評標活動進行現(xiàn)場監(jiān)督?應由誰進行現(xiàn)場監(jiān)督?業(yè)內(nèi)對此存在爭議,各地做法也不盡相同,有邀請財政部門的,有邀請審計、監(jiān)察機關的,有邀請社會監(jiān)督員的,也有公共資源交易管理部門主動介入的。還有部分地區(qū)通過制定規(guī)范性文件,不允許法定監(jiān)督部門現(xiàn)場監(jiān)標。筆者擬結合政府采購法律法規(guī)及工作實際,探討開評標活動的現(xiàn)場監(jiān)督問題,供業(yè)內(nèi)同仁思考。
有法可依的現(xiàn)場監(jiān)督
對政府采購的監(jiān)督管理職能,《政府采購法》有著明確規(guī)定。其第十三條規(guī)定,各級人民政府財政部門是負責政府采購監(jiān)督管理的部門
2、,依法履行對政府采購活動的監(jiān)督管理職責。各級人民政府其他有關部門依法履行與政府采購活動有關的監(jiān)督管理職責。第六十七條規(guī)定,依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定對政府采購負有行政監(jiān)督職責的政府有關部門,應當按照其職責分工,加強對政府采購活動的監(jiān)督。第六十八條規(guī)定,審計機關應當對政府采購進行審計監(jiān)督。政府采購監(jiān)督管理部門、政府采購各當事人有關政府采購活動,應當接受審計機關的審計監(jiān)督。第六十九條規(guī)定,監(jiān)察機關應當
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加強對參與政府采購活動的國家機關、國家公務員和國家行政機關任命的其他人員實施監(jiān)察。據(jù)此可知,財政、審計、監(jiān)察等部門是法定的政府采購監(jiān)管部門,其中,財政部門履行政府采購活動的監(jiān)督管理職
3、責,審計機關進行審計監(jiān)督,監(jiān)察機關進行人員監(jiān)察。也正是基于這些規(guī)定,一些地方便錯誤地認為,財政、審計、監(jiān)察等部門應對開評標活動進行現(xiàn)場監(jiān)督。
分析《政府采購法》第五十九條、第六十五條關于政府采購監(jiān)督管理部門的主要職責,以及第六十八條、第六十九條關于審計、監(jiān)察部門的職責,不難看出,監(jiān)督部門對政府采購活動的監(jiān)督主要是通過檢查方式實現(xiàn)的。雖然開評標活動也屬于監(jiān)督檢查范疇,但監(jiān)督檢查和參與現(xiàn)場監(jiān)督在組織形式和監(jiān)督內(nèi)容方面是完全不同的,而且法律法規(guī)也并未規(guī)定必須進行現(xiàn)場監(jiān)督?!墩少徹浳锖头照袠送稑斯芾磙k法》(財政部第18號令,以下簡稱18號令)第三十八條規(guī)定,招標采購單位在開標前,應當通知同
4、級人民政府財政部門及有關部門。財政部門及有關部門可以視情況到現(xiàn)場監(jiān)督開標活動。該規(guī)定足以說明,對開標活動進行現(xiàn)場監(jiān)督并非必須,財政部門及有關部門可以視情況決定去,也可以不去。
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《政府采購法》第六十條明確,政府采購監(jiān)督管理部門不得設置集中采購機構,不得參與政府采購項目的采購活動。這就要求財政、審計、監(jiān)察等部門在履行監(jiān)督職責時合理把握監(jiān)督范圍,不能參與具體采購活動,包括采購方案制定、采購文件審核、采購結果確定等。假設監(jiān)督部門進行開評標現(xiàn)場監(jiān)督,那么,監(jiān)督者的一言一行、對特殊情況的處理、對采購結果的簽字確認等,都會導致相關當事人將責任轉(zhuǎn)嫁到監(jiān)督者身上。而監(jiān)督者不了解實際情況的行
5、政干預、職權濫用或以權謀私等行為,還可能影響正常的開評標秩序。另一個不容忽視的現(xiàn)象是,在監(jiān)督者未審核招標文件、不了解具體采購內(nèi)容的情況下,即使相關當事人存在隱性違規(guī)違法行為也很難發(fā)現(xiàn),反而會成為違規(guī)違法行為的擋箭牌。監(jiān)督者在處理投訴、舉報時也難免面臨尷尬局面,甚至無法進行裁定。因此,監(jiān)督部門應有所為、有所不為,把監(jiān)督重點放在采購規(guī)則制定、日常監(jiān)督檢查、投訴舉報處理、違法違規(guī)行為查處等方面。
值得一提的是,基于對《政府采購法》的正確理解,隨著簡政放權、依法行政的不斷推進,越來越多的地方改變了以往職能泛化、大包大攬、盲目介入政府采購活動的做法,財政、審計、監(jiān)察等部門逐步退出了政府采購現(xiàn)場監(jiān)督
6、活動。如,山東省財政廳下發(fā)《關于財政部門嚴肅執(zhí)行財經(jīng)紀律加強財政管理的若干規(guī)定》,要求各級財政部門不得直接參與監(jiān)標和組織驗收等政府采購組織執(zhí)行過程,不得干預政府采購活動的正常執(zhí)行;江西省紀委監(jiān)察廳也規(guī)定,紀檢監(jiān)察機
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關不得參與本地、本部門工程建設招投標、政府采購、產(chǎn)權交易、國土資源交易等公共資源交易活動的組織、現(xiàn)場監(jiān)督等工作。這些做法有利于實現(xiàn)權利清晰、職責明確,也有利于減少干預,提高效率。
缺乏法律依據(jù)的現(xiàn)場監(jiān)督
一些地方為了發(fā)揮社會監(jiān)督作用,聘請人大代表、政協(xié)委員等社會監(jiān)督員對評標活動進行現(xiàn)場監(jiān)督,筆者認為,此舉不僅于法無據(jù),還可能干擾正常的評標秩序,造成采購
7、活動泄密。18號令第五十八條規(guī)定,招標采購單位應采取必要措施,保證評標在嚴格保密的情況下進行?!敦斦筷P于進一步規(guī)范政府采購評審工作有關問題的通知》(財庫〔2012〕69號)也規(guī)定,采購人、采購代理機構要加強評審現(xiàn)場管理,與評審工作無關的人員不得進入評審現(xiàn)場。上述規(guī)定表明,為保證評標活動的保密性,除法定監(jiān)督者外,其他人員不允許進入現(xiàn)場。
陽光是最好的防腐劑。政府采購不排斥社會監(jiān)督,但并非每個環(huán)節(jié)都適合社會監(jiān)督員介入?!墩少彿▽嵤l例》實施后,政府采購信息公開力度得到前所未有的提升,所有能公開的信息已全部公開,社會監(jiān)督員同樣可按照有所為、有所不為的原則,將監(jiān)督重點放在已公開信息上。如監(jiān)
8、督已公布的采購需求、供應商資格條件、招標文件是否合理、中
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標供應商有無不良記錄等,而不能越過法律“禁地”,介入評標環(huán)節(jié)。
此外,隨著公共資源交易平臺建設的推進,公共資源交易管理部門(包括交易中心)主動介入現(xiàn)場監(jiān)督現(xiàn)象較為普遍?!秶鴦赵恨k公廳關于印發(fā)〈整合建立統(tǒng)一的公共資源交易平臺工作方案〉的通知》(國辦發(fā)〔2015〕63號)明確,推進公共資源交易服務、管理與監(jiān)督職能相互分離,完善監(jiān)管機制,防止權力濫用。財政部、發(fā)改委、工信部等十四部門聯(lián)合發(fā)布的《公共資源交易平臺管理暫行辦法》第六條也規(guī)定,各級招標投標、財政、國土資源、國有資產(chǎn)等行政監(jiān)督管理部門按照規(guī)定的職責分工,負責公
9、共資源交易活動的監(jiān)督管理;第十八條第一項規(guī)定,公共資源交易平臺運行服務機構及其工作人員不得行使任何審批、備案、監(jiān)管、處罰等行政監(jiān)督管理職能。根據(jù)這些規(guī)定,公共資源交易管理部門不能進行現(xiàn)場監(jiān)督。如強行介入,也會遭遇法定監(jiān)管部門所遇到的問題。
公證機構的現(xiàn)場監(jiān)督
公證機構對開評標現(xiàn)場進行監(jiān)督應當是一種合法有效的監(jiān)督。不過,遺憾的是,政府采購、招標投標相關法律法規(guī)并沒有明確賦予公證機構這種監(jiān)督職責。18號令、《招標投標法》僅在投標文件的密封情況檢查時提到,“……也可
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以由招標人委托的公證機構檢查并公證”。由于法律法規(guī)沒有明確規(guī)定必須委托公證機構進行開評標現(xiàn)場的公證監(jiān)督,
10、各地做法不一,有的主張委托公證機構,提高開評標活動的嚴肅性,有的則以委托公證機構屬于多余程序且浪費資金為由拒絕委托。
《公證法》第六條規(guī)定,公證機構是依法設立,不以營利為目的,依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構。按照其第十一條第五項規(guī)定,根據(jù)自然人、法人或其他組織的申請,公證機構可辦理招標投標、拍賣的公證事項。這些規(guī)定為開評標活動委托公證機構公證提供了法律依據(jù),即對開評標活動進行公證屬于公證機構的業(yè)務范圍,且公證機構能夠?qū)ζ涔C行為承擔相應法律責任。
公證機構對開評標活動的公證內(nèi)容主要包括:審查開標活動各環(huán)節(jié)是否按照有關法律法規(guī)規(guī)定和招標文件要求的時間、地點、程序、原則和
11、方法進行,并對開標中違反規(guī)定的行為予以糾正;查驗有關人員的身份,審查投標人的投標資料密封情況;審查唱標內(nèi)容是否與投標文件一致;審查投標方所提交的有關證明材料是否齊備、真實,是否符合招標文件規(guī)定的手續(xù);對采取暗標的投標文件及提供的樣品等進行編號,防止人為因素造成不公;查驗評委會成員的資格,核實身份,對與投標人有利害關系的評委會成員要求其回避;審查評委會是否按照招標文件規(guī)定的原則、標準、程序和方
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法進行評標、定標;檢查定標結果是否與評標定標記錄一致,評委會成員是否已在評標定標記錄和定標決議上簽字;在評標定標活動結束時,對符合規(guī)定程序、原則、方法的評標定標活動和定標結果,當場宣讀評
12、標定標公證詞;其他需要公證機構履行的職責。
從以上公證內(nèi)容可以看出,公證的過程也包含監(jiān)督的過程。公證機構以出具公證書形式對開評標過程實施監(jiān)督,如果開評標活動在程序上有漏洞或出現(xiàn)違規(guī)問題,公證機構會予以制止和糾正,如不聽勸告、拒絕改正,公證機構就不會出具公證書。公證員以國家司法公證人員身份對開評標活動進行公證,具備法律效力,既不會造成相關當事人責任轉(zhuǎn)嫁,又可填補行政監(jiān)管部門退出后的監(jiān)督空缺。此外,公證機構開展公證業(yè)務時有一套系統(tǒng)、規(guī)范的程序,其專業(yè)監(jiān)督能力是其他監(jiān)督人員所不具備的。因此,公證機構對開評標活動的公證監(jiān)督應為最佳監(jiān)督方式。
綜上所述,在簡政放權、依法行政的大背景下,政府采購法定監(jiān)督部門及其他非法定監(jiān)督人員應主動退出開評標現(xiàn)場監(jiān)督。同時,應發(fā)揮公證機構的監(jiān)督作用,依法委托公證機構對開評標活動進行公證。頂層設計方面,應通過立法明確公證機構的開評標現(xiàn)場公證監(jiān)督是一種常規(guī)監(jiān)督。公證機構也應加強政府采購公證隊伍建設,提高公證人員業(yè)務水平和政治素養(yǎng),努力做好政府采購公證監(jiān)督業(yè)務。
(注:可編輯下載,若有不當之處,請指正,謝謝!)
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