《從改革工傷保險(xiǎn)條例入手推進(jìn)農(nóng)民工工傷問題妥善解決》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《從改革工傷保險(xiǎn)條例入手推進(jìn)農(nóng)民工工傷問題妥善解決（11頁(yè)珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

1、 從改革《工傷保險(xiǎn)條例》入手，推進(jìn)農(nóng)民工工傷問題妥善解決 中共中央、國(guó)務(wù)院在《關(guān)于推進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村建設(shè)的若干意見》中指出，農(nóng)村人口眾多是我國(guó)的國(guó)情，只有發(fā)展農(nóng)村經(jīng)濟(jì)、確保農(nóng)民生活寬裕，才能保障全體人民都享受經(jīng)濟(jì)發(fā)展的成果，實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)的持續(xù)發(fā)展?！吨泄仓醒腙P(guān)于構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)若干重大問題的決定》也提出，維護(hù)勞動(dòng)者特別是農(nóng)民工合法權(quán)益，使人民的權(quán)益得到切實(shí)尊重和保障，才是國(guó)家富強(qiáng)、民族振興、人民幸福的重要保證，才能實(shí)現(xiàn)民主法治、公平正義、誠(chéng)信友愛、安定有序的社會(huì)主義和諧社會(huì)。2006年初，國(guó)務(wù)院專門發(fā)布了《關(guān)于解決農(nóng)民工問題的若干意見》，指出農(nóng)民工問題事關(guān)我國(guó)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的全局，維護(hù)

2、農(nóng)民工權(quán)益是需要解決的突出問題，解決農(nóng)民工問題是建設(shè)中國(guó)特色社會(huì)主義的戰(zhàn)略任務(wù)?？梢姡h和政府高度重視農(nóng)民工問題，這就必然要求解決好涉及農(nóng)民工權(quán)益的一系列問題，工傷問題即是其中非常重要的一個(gè)方面。 北京市農(nóng)民工法律援助工作站于2005年9月8日經(jīng)北京市司法局批準(zhǔn)成立，是依托于專職公益律師為農(nóng)民工提供法律援助的公益機(jī)構(gòu)。工作站從成立以來至2007年3月15日，共辦理了152件農(nóng)民工工傷案件，解答了1140多個(gè)有關(guān)工傷問題的咨詢。從工作站援助的案件來看，現(xiàn)行《工傷保險(xiǎn)條例》在維護(hù)農(nóng)民工權(quán)益方面有些還無法落實(shí)，需要進(jìn)一步改革完善，使農(nóng)民工工傷保障問題得到妥善解決。 一、工傷保險(xiǎn)應(yīng)覆蓋全體

3、勞動(dòng)者，不應(yīng)出現(xiàn)盲區(qū) （一）非法用工現(xiàn)象嚴(yán)重，絕大多數(shù)工傷農(nóng)民工無法得到工傷保險(xiǎn)基金的保障。 在北京市農(nóng)民工法律援助工作站辦理的152個(gè)工傷案件中，僅有14人簽訂了勞動(dòng)合同，占到總數(shù)的9.2%，且其中3人的合同還保存在用人單位處，勞動(dòng)者本人并沒有。從工傷保險(xiǎn)的參保率來看，只有12人參加了工傷保險(xiǎn)，參保率為7.89%。一般而言，沒有簽訂勞動(dòng)合同的用人單位也不會(huì)給勞動(dòng)者參加工傷保險(xiǎn)。從上述數(shù)據(jù)來看，超過90%的農(nóng)民工都處于應(yīng)簽訂勞動(dòng)合同、應(yīng)參加工傷保險(xiǎn)而沒有的非法用工狀態(tài)。 非法用工主要有以下幾種情況： 1、建筑公司將工程違法分包、轉(zhuǎn)包給包工頭。 在非法用工的138個(gè)

4、案件中，有包工頭的就有55個(gè)，占到了總數(shù)的39.9%，而且這些案件全部集中在建筑領(lǐng)域中。包工頭的存在隔斷了農(nóng)民工與用人單位間的直接聯(lián)系，是勞動(dòng)合同簽訂率低和工傷保險(xiǎn)參保率低的重要原因。而且，層層的分包、轉(zhuǎn)包也使得勞動(dòng)保障部門很難查清建筑工地到底有多少農(nóng)民工，無法對(duì)違法單位進(jìn)行處罰。而農(nóng)民工申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)，因?yàn)闆]有與用人單位的直接關(guān)系而無法認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系。無奈之下，有些案件只能以人身?yè)p害賠償為由直接起訴包工頭本人，但這樣的判決即使勝訴了，也面臨著執(zhí)行難的問題。 2、沒有合法資質(zhì)的非法用工單位招用的勞動(dòng)者發(fā)生工傷，或者招用童工造成傷亡。 在非法用工的138個(gè)案件中，有18個(gè)屬于這種情況，

5、占總數(shù)的13%。如譚某是跟著一個(gè)沒有資質(zhì)的裝修隊(duì)干活，在裝修過程中受到傷害；柯某在沒有工商注冊(cè)登記的茶葉加工廠打工，工作中被燙金機(jī)軋傷胳膊；于某是未滿15周歲的童工，在操作機(jī)器時(shí)胳膊被撕裂。不具備合法資質(zhì)的用人單位更愿意招用農(nóng)民工，而農(nóng)民工在求職時(shí)并不會(huì)有意識(shí)的辨別用人單位是否有營(yíng)業(yè)執(zhí)照，只要有合適的報(bào)酬就可以。一旦發(fā)生工傷事故后，勞動(dòng)保障部門則以農(nóng)民工是受雇于個(gè)人受傷的，對(duì)其賠償請(qǐng)求不予受理；農(nóng)民工不能依據(jù)《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》來獲得賠償。而更為嚴(yán)重的后果是，非法單位根本不可能為農(nóng)民工上工傷保險(xiǎn)，一旦農(nóng)民工在工作中受傷，“黑工廠”的老板能躲則躲，能逃則逃。勞動(dòng)保障行政部門也無

6、法實(shí)施有效的監(jiān)管。工傷農(nóng)民工的治療費(fèi)、生活費(fèi)以及撫養(yǎng)費(fèi)，如果全部系于很有可能消失得無影無蹤的“黑老板”身上，《工傷保險(xiǎn)條例》對(duì)工傷職工社會(huì)保障的功能是無法實(shí)現(xiàn)的。 3、合法單位非法用工現(xiàn)象嚴(yán)重。 在138個(gè)非法用工案件中，除了55個(gè)跟隨包工頭打工、18個(gè)非法單位用工的以外，還有65個(gè)案件（占總數(shù)的47.1%）中，用人單位是合法的，與勞動(dòng)者建立的勞動(dòng)關(guān)系也是合法的，但勞動(dòng)用工卻是非法的，農(nóng)民工沒有勞動(dòng)合同，沒有工傷保險(xiǎn)。農(nóng)民工沒有勞動(dòng)合同，勞動(dòng)關(guān)系無法證實(shí)，申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)不得不耗費(fèi)更多的時(shí)間和成本；沒有參加工傷保險(xiǎn)，他們就不能在發(fā)生工傷事故后得到國(guó)家工傷保險(xiǎn)基金的保障，而只能將賠償系

7、于用人單位身上，維權(quán)成本和賠償風(fēng)險(xiǎn)都很大。 綜合以上分析，在138個(gè)非法用工的案件中，除了18個(gè)單位不具有合法資質(zhì)的案件外，其余120個(gè)案件中都是本應(yīng)參加工傷保險(xiǎn)而未參加的。數(shù)量如此眾多的用人單位違法，結(jié)果卻是發(fā)生工傷的農(nóng)民工得不到工傷保險(xiǎn)基金的保障，這對(duì)農(nóng)民工是非常不利的。 （二）解決建議 建議一：用人單位未參加工傷保險(xiǎn)的，農(nóng)民工發(fā)生工傷事故后，由社保基金先行支付工傷保險(xiǎn)待遇，然后向單位追繳。 理由： 1、用人單位未參加工傷保險(xiǎn)農(nóng)民工即無法享受工傷保險(xiǎn)待遇的現(xiàn)行規(guī)定，使大多數(shù)農(nóng)民工只能通過民事訴訟來得到賠償，無法獲得工傷保險(xiǎn)的保障。 從上述數(shù)據(jù)來看，超過9

8、0%的農(nóng)民工沒有工傷保險(xiǎn)，其中除了非法單位用工傷亡的18個(gè)案件外，仍然還有120個(gè)是應(yīng)當(dāng)依法給農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)而未參加的。從現(xiàn)行《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定來看，如果用人單位沒有給工傷職工參加工傷保險(xiǎn)的，凡《條例》規(guī)定應(yīng)當(dāng)由社保部門支付的保險(xiǎn)待遇，全部由用人單位承擔(dān)，這就使農(nóng)民工在發(fā)生工傷事故后，救治費(fèi)用和相關(guān)補(bǔ)償均要依賴于用人單位，并沒有實(shí)現(xiàn)工傷保險(xiǎn)所應(yīng)具有的統(tǒng)籌資金、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的功能。在工作站援助的這120個(gè)案件中，沒有一個(gè)用人單位主動(dòng)申請(qǐng)工傷認(rèn)定、主動(dòng)支付工傷待遇，農(nóng)民工在維權(quán)過程中只能自己承擔(dān)傷害造成的后果，這對(duì)原本生活艱難的農(nóng)民工來說無異于雪上加霜，不僅個(gè)人生活難以為繼，全家都可能陷入困境

9、。如在張某工傷案中，張某因長(zhǎng)期得不到用人單位的工傷賠償金，無法保障父母、子女的生活，尚在求學(xué)年齡的兩個(gè)孩子不得不輟學(xué)外出打工。 2、要切實(shí)保障工傷農(nóng)民工的權(quán)利，關(guān)鍵就在于使工傷保險(xiǎn)真正的社會(huì)化。無論用人單位是否給農(nóng)民工繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，一旦農(nóng)民工發(fā)生工傷事故，全部由社保部門先行支付相應(yīng)的工傷保險(xiǎn)待遇，然后向用人單位追繳。 3、這種制度設(shè)計(jì)從表面上看增加了國(guó)家工傷保險(xiǎn)基金的風(fēng)險(xiǎn)和壓力，但這種風(fēng)險(xiǎn)完全可以通過以下方法化解： （1）社?；鹣刃兄Ц豆ｋU(xiǎn)待遇后，有權(quán)在提高繳費(fèi)費(fèi)率后追繳欠繳數(shù)額，并從欠繳之日起，按日加收一定比例的滯納金，欠繳工傷費(fèi)和滯納金并入工傷保險(xiǎn)基金。為防止用人

10、單位逃避責(zé)任，追繳的工傷費(fèi)應(yīng)高于基金支付給農(nóng)民工的工傷保險(xiǎn)待遇。 （2）勞動(dòng)保障行政部門有權(quán)向未參加工傷保險(xiǎn)的用人單位進(jìn)行行政處罰。 為了降低工傷保險(xiǎn)基金的風(fēng)險(xiǎn)，有效震懾用人單位使其不致再逃避責(zé)任，這兩種方式應(yīng)同時(shí)使用。 4、這種立法模式將帶來以下積極效果： （1）絕大多數(shù)工傷農(nóng)民工能夠真正得到工傷保險(xiǎn)基金的保障。即使用人單位未參加工傷保險(xiǎn)的，農(nóng)民工發(fā)生工傷后同樣可以向社?；鹕暾?qǐng)工傷保險(xiǎn)待遇。其工傷能得到及時(shí)治療；勞動(dòng)能力和生活能力減弱或喪失的，可以按月領(lǐng)取穩(wěn)定的基本生活保障，而不必依賴于用人單位。 （2）提高了效率，降低了維權(quán)成本。根據(jù)現(xiàn)行《工傷保險(xiǎn)條例》，用

11、人單位未參加工傷保險(xiǎn)的，應(yīng)自行承擔(dān)農(nóng)民工工傷待遇。而農(nóng)民工申請(qǐng)工傷認(rèn)定難、賠償難，一個(gè)重要原因就是沒有證據(jù)證明勞動(dòng)關(guān)系，用人單位的優(yōu)勢(shì)地位使很多證據(jù)僅憑農(nóng)民工自己是根本拿不到的。新的立法模式將農(nóng)民工自己維權(quán)變?yōu)檎畬?duì)不法企業(yè)處罰。政府部門具有行政執(zhí)法權(quán)，在調(diào)查勞動(dòng)關(guān)系、追繳工傷費(fèi)、進(jìn)行行政處罰等方面都要方便得多。 （3）理順了民事賠償與行政處罰的關(guān)系。對(duì)于用人單位沒有參加工傷保險(xiǎn)這種違法行為，本應(yīng)由行政監(jiān)察機(jī)關(guān)給予行政處罰，并責(zé)令其補(bǔ)繳保險(xiǎn)費(fèi)。而現(xiàn)行的《工傷保險(xiǎn)條例》卻將用人單位違法行為的后果轉(zhuǎn)給了勞動(dòng)者來承擔(dān)，其不得不通過民事程序來向用人單位要求工傷賠償。這種將追究單位違法行為的責(zé)任推

12、給勞動(dòng)者個(gè)人的制度設(shè)計(jì)不僅不利于維護(hù)農(nóng)民權(quán)利，而且不利于樹立負(fù)責(zé)任的政府形象。社保基金先行支付工傷待遇、然后向單位追繳的做法，理順了兩者關(guān)系，使勞動(dòng)者獲得了社會(huì)保障，同時(shí)也使政府承擔(dān)起應(yīng)盡的責(zé)任。 建議二：明確非法用工單位的范圍，農(nóng)民工在非法用工單位打工受傷的，也應(yīng)先從工傷保險(xiǎn)基金支付相應(yīng)待遇，然后由社保部門向非法用工單位追繳并處罰。 理由： 1、非法用工與個(gè)人雇傭之間的關(guān)系，現(xiàn)有的《工傷保險(xiǎn)條例》和《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》（以下簡(jiǎn)稱《賠償辦法》）中還沒有明確的區(qū)分，導(dǎo)致大多數(shù)在非法單位工作傷亡的無法適用《賠償辦法》。 在工作站辦理的138個(gè)非法用工工傷案

13、件中，有18個(gè)是非法單位招用農(nóng)民工造成傷害的。但其中只有一個(gè)是按照非法單位用工來處理的，其余17個(gè)案件均以人身?yè)p害賠償起訴的。農(nóng)民工在發(fā)生工傷事故后依照《賠償辦法》向勞動(dòng)行政部門申訴時(shí)，勞動(dòng)部門往往將非法單位用工界定為個(gè)人雇傭，駁回農(nóng)民工的請(qǐng)求，讓其直接以人身?yè)p害賠償為由向法院起訴。但民事賠償標(biāo)準(zhǔn)要低于《賠償辦法》的規(guī)定，而且還需要證明在事故發(fā)生時(shí)無過錯(cuò)，這些對(duì)已經(jīng)發(fā)生工傷事故的農(nóng)民工都是很不利的。 因此，我們建議凡從事營(yíng)利性活動(dòng)、使用一名以上職工并向職工支付工資而沒有依法登記、備案的單位以及被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照或者撤銷登記、備案的單位，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法用工單位，其招用職工造成傷害的，均應(yīng)適用《

14、賠償辦法》的規(guī)定。并應(yīng)明確規(guī)定非法用工單位的責(zé)任主體是其負(fù)責(zé)人或受益人。 2、農(nóng)民工在非法用工單位受傷的，也宜先從工傷保險(xiǎn)基金支付相應(yīng)待遇，然后由社保部門向非法用工單位追繳并處罰。 農(nóng)民工在非法單位受傷的，即使獲得勝訴判決，在得到賠償方面也更加艱難。有的單位因賠償數(shù)額巨大而拒絕支付，利用法律程序時(shí)間長(zhǎng)而轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)；有的小作坊在發(fā)生事故后，老板為逃避責(zé)任而不知所蹤，即使得到勝訴判決也無法執(zhí)行。如童工于某案中，法院判決非法招用童工的用人單位賠償85萬余元，但用人單位卻趁機(jī)將巨額財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至另一新設(shè)立公司，致使受傷童工目前只得到了4萬余元。 建議對(duì)于非法用工造成傷亡的，比照建議一，由社

15、?；鹨勒铡顿r償辦法》的規(guī)定先行支付工傷保險(xiǎn)待遇，然后向非法用工單位追繳。由于非法單位不僅在勞動(dòng)用工上違反規(guī)定，而且首先逃避了行政部門的監(jiān)管，違法從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，勞動(dòng)保障部門在追繳工傷保險(xiǎn)費(fèi)和進(jìn)行行政處罰時(shí)可以更為嚴(yán)厲。 建議三：確認(rèn)建筑企業(yè)“誰承包誰負(fù)責(zé)”的工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)原則，建設(shè)單位在工程發(fā)包時(shí)將農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)費(fèi)一次性撥付給總承包單位，由總承包單位作為責(zé)任主體參加工傷保險(xiǎn)，并一次性向社保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)繳納，以此來擴(kuò)大農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)覆蓋面。 根據(jù)《建筑法》以及其他相關(guān)法律，建筑工程禁止發(fā)包給不具備資質(zhì)的單位與個(gè)人，但包工頭承包或掛靠后變相承包仍然大量存在。在138個(gè)非法用工案件中，出現(xiàn)了包

16、工頭的就有55個(gè)，占到了39.9%。包工頭大量存在妨礙了農(nóng)民工在發(fā)生工傷事故后認(rèn)定與建筑公司之間的勞動(dòng)關(guān)系，也使勞動(dòng)保障部門很難一一核查清楚建筑工地的農(nóng)民工是否參加工傷保險(xiǎn)。因此建議改變工傷保險(xiǎn)繳費(fèi)方式，確認(rèn)建筑企業(yè)“誰承包誰負(fù)責(zé)”的原則，擴(kuò)大農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)覆蓋面。 理由： 1、國(guó)務(wù)院及相關(guān)部委為了解決由于包工頭存在而引起的農(nóng)民工欠薪問題，明確規(guī)定了“誰承包、誰負(fù)責(zé)”的原則。如勞動(dòng)和社會(huì)保障部在《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第四條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程（業(yè)務(wù)）或經(jīng)營(yíng)權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對(duì)該組織或自然人招用的勞動(dòng)者，由具備用工主體資格的發(fā)

17、包方承擔(dān)用工主體責(zé)任?！眹?guó)務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)十六部委《關(guān)于進(jìn)一步解決建設(shè)領(lǐng)域拖欠工程款問題的意見》第九條中規(guī)定：“按照誰承包、誰負(fù)責(zé)的原則，總承包企業(yè)對(duì)所承包工程的農(nóng)民工工資支付全面負(fù)責(zé)，分包企業(yè)對(duì)分包工程的農(nóng)民工工資支付直接負(fù)責(zé)?！偝邪髽I(yè)因轉(zhuǎn)包、違法分包工程造成拖欠農(nóng)民工工資的，由總承包企業(yè)承擔(dān)全部責(zé)任?！边@兩個(gè)文件尤其是國(guó)務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)的《意見》對(duì)解決拖欠農(nóng)民工工資問題提出了明確的解決方法，即“誰承包誰負(fù)責(zé)”，總承包企業(yè)要負(fù)全面責(zé)任。在建筑等領(lǐng)域中層層轉(zhuǎn)包、違法分包以及包工頭大量存在的情況下，這一原則對(duì)農(nóng)民工追討欠薪起到了很好的保障作用。 2、在工傷保險(xiǎn)領(lǐng)域，同樣可以采用“誰承包誰負(fù)責(zé)”的原則

18、。無論建筑工程經(jīng)過幾重轉(zhuǎn)包、分包，也無論農(nóng)民工是否跟隨包工頭打工，參加工傷保險(xiǎn)的責(zé)任一律由總承包單位承擔(dān)，在建筑工程發(fā)包時(shí)一次性繳清，凡是在該工地打工的農(nóng)民工都享受該項(xiàng)保險(xiǎn)。北京市在2006年發(fā)布的《關(guān)于做好北京市建筑業(yè)農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)工作的通知》以及《關(guān)于執(zhí)行<做好北京市建筑業(yè)農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)工作的通知>的若干意見》已對(duì)這種新的保險(xiǎn)繳納方式進(jìn)行了嘗試。 3、從具體操作來看，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)費(fèi)在工程預(yù)算總造價(jià)中單獨(dú)列項(xiàng)，并作為專款在開工前一次性撥付給總承包單位，總承包單位應(yīng)當(dāng)將農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)費(fèi)作為?？睿皶r(shí)以建設(shè)項(xiàng)目和總承包單位為名稱存入銀行指定賬戶，并一次性向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)

19、辦機(jī)構(gòu)繳納。總承包單位在與專業(yè)承包、勞務(wù)分包企業(yè)簽訂分包合同時(shí)，應(yīng)一并簽訂代繳農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)費(fèi)的協(xié)議。建設(shè)單位在辦理施工許可手續(xù)時(shí)，其提交的“有保證工程安全的具體措施”材料中，應(yīng)當(dāng)包括注明建設(shè)項(xiàng)目名稱的《社保登記證》和建設(shè)項(xiàng)目農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)的繳費(fèi)憑證，不提交上述材料的，不予核發(fā)《建筑工程施工許可證》。農(nóng)民工申請(qǐng)工傷保險(xiǎn)待遇的，只需證明其打工所在工地即可。 以總承包單位作為責(zé)任主體繳納工傷保險(xiǎn)費(fèi)，能夠從根本上解決建筑業(yè)農(nóng)民工流動(dòng)性大、勞動(dòng)合同簽訂率和工傷保險(xiǎn)參保率低的問題，將盡可能多的農(nóng)民工納入到工傷保險(xiǎn)的范圍內(nèi)，并縮短農(nóng)民工申請(qǐng)工傷認(rèn)定的時(shí)間。建筑業(yè)農(nóng)民工在工地受傷的，只要其提交打工所在

20、工地以及所受傷害為工傷的證明，社保部門經(jīng)辦機(jī)構(gòu)和該建設(shè)工地的總承包企業(yè)即應(yīng)給付工傷農(nóng)民工保險(xiǎn)待遇的責(zé)任。在總承包企業(yè)支付相關(guān)待遇后，可以向分包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)追償。 二、工傷維權(quán)程序復(fù)雜、成本高，應(yīng)盡量簡(jiǎn)化維權(quán)程序，降低維權(quán)成本 （一）農(nóng)民工工傷待遇索賠程序復(fù)雜，導(dǎo)致政府、社會(huì)以及農(nóng)民工都要付出巨大的維權(quán)成本，而用人單位非法用工或惡意拖欠卻幾乎不承擔(dān)責(zé)任。 農(nóng)民工維權(quán)成本高是在工傷待遇索賠程序中非常突出的一個(gè)問題。從《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定來看，農(nóng)民工發(fā)生工傷到領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)待遇，至少要有三個(gè)階段：申請(qǐng)工傷認(rèn)定、勞動(dòng)能力鑒定以及核定并領(lǐng)取工傷保險(xiǎn)待遇。從工作站援助的15

21、2個(gè)案件來看，簽訂勞動(dòng)合同的僅有14件，為農(nóng)民工參加工傷保險(xiǎn)的僅有12件。用人單位不愿意簽訂勞動(dòng)合同、不愿意參加工傷保險(xiǎn)，出于自身經(jīng)濟(jì)利益的考慮，也就不愿意主動(dòng)申請(qǐng)工傷認(rèn)定（在工作站辦理的案件中只有3件是單位主動(dòng)申請(qǐng)的）。這就使農(nóng)民工在必經(jīng)程序外，不得不額外花費(fèi)更多的時(shí)間，如在申請(qǐng)工傷認(rèn)定之前，往往要先確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，這就可能要經(jīng)過勞動(dòng)仲裁，以及一審、二審。如果用人單位惡意利用程序規(guī)定來拖延時(shí)間，對(duì)工傷認(rèn)定結(jié)論提起行政復(fù)議、行政訴訟，或拒不支付工傷保險(xiǎn)待遇等，農(nóng)民工是無法承受的。 ? 　 　 ?? 　 ?工傷維權(quán)流程圖表： 工傷維權(quán)步驟 該步驟可能經(jīng)過的程序 所???

22、需??? 時(shí)??? 間 普通時(shí)間 最長(zhǎng)時(shí)間 ? ? ? ? ? ? ? 一、申請(qǐng)工傷認(rèn)定 1、? 證據(jù)不足的先確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系： ① 勞動(dòng)仲裁 ② 民事一審 ③ 民事二審 合????? 計(jì) ? 67日 ?? 6個(gè)月22日 ?? 4個(gè)月15日 1年1個(gè)月左右 ? 97日 ? 15個(gè)月22日 ?? 7個(gè)月15日 2年2個(gè)月左右 2、工傷認(rèn)定部門作出工傷認(rèn)定結(jié)論 80日 80日 3、? 對(duì)工傷認(rèn)定結(jié)論不服： ① 行政復(fù)議 ② 行政一審 ③ 行政二審 合????? 計(jì) ? 125日 3個(gè)月22日 2個(gè)月15日 10個(gè)月左右 ?

23、 155日 6個(gè)月22日 4個(gè)月15日 1年4個(gè)月左右 4、工傷認(rèn)定部門重新作出工傷認(rèn)定結(jié)論(對(duì)此工傷認(rèn)定結(jié)論不服的仍可以提起行政復(fù)議和行政訴訟) ? 80日 ? 80日 ? 合???????? 計(jì) 2年4個(gè)月左右 3年11個(gè)月左右 ? ? ? 二、勞動(dòng)能力鑒定 1 、勞動(dòng)能力鑒定部門作出傷殘等級(jí)鑒定 60日 90日 2、對(duì)鑒定結(jié)論不服，在收到鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向上一級(jí)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)申請(qǐng)?jiān)俅舞b定 15日 ? 15日 3、上一級(jí)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)作最終勞動(dòng)能力鑒定 60日 90日 ? 合????? 計(jì) 4個(gè)半月 6個(gè)半月 三、工傷

24、待遇索賠 1? 勞動(dòng)仲裁 67日 97日 2? 民事一審 6個(gè)月22日 15個(gè)月22日 3? 民事二審 4個(gè)月15日 7個(gè)月15日 ? 合??????????? 計(jì) 1年1個(gè)月左右 2年2個(gè)月左右 總????????? 合??????????? 計(jì) 3年9個(gè)月左右 6年7個(gè)月左右 ? 　 　 ??? 如果將工傷維權(quán)圖表中的所有程序走一遍，普通時(shí)間大概在3年9個(gè)月左右，最長(zhǎng)時(shí)間可達(dá)6年7個(gè)月左右。當(dāng)然現(xiàn)實(shí)中并不是每個(gè)程序都要走，也不是每個(gè)程序都要花那么多的時(shí)間，但是農(nóng)民工工傷維權(quán)時(shí)間過長(zhǎng)是個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)。為了討回自己的工傷賠償金，農(nóng)民工不得不支付來

25、往于老家和北京的交通費(fèi)、住宿費(fèi)、餐飲費(fèi)；用于維權(quán)中的仲裁費(fèi)、訴訟費(fèi)、申請(qǐng)執(zhí)行費(fèi)、復(fù)印費(fèi)、電話費(fèi)等。為了幫助農(nóng)民工，援助律師也要支付人員工資、辦公、交通費(fèi)等必要成本。如在李某工傷案中，李某從老家陜西往返北京三次，每一次交通費(fèi)就有150余元；律師為該案出去調(diào)查和開庭共11次，支出的交通費(fèi)、給李某的借支以及律師成本有3000多元；再加上李某在一年多時(shí)間里支付的食宿費(fèi)等，僅僅李某本人和援助律師就支出了約5250元。李某打工時(shí)每天工資30元、每月工資不到700元，這5250元就是其近8個(gè)月的工資。而這些費(fèi)用根據(jù)現(xiàn)有的規(guī)定還無法要求用人單位補(bǔ)償。 除了農(nóng)民工本人以及援助律師支出的費(fèi)用，處理案件的政府部門

26、和法院等也要付出相當(dāng)大的成本。勞動(dòng)保障行政部門要免費(fèi)處理農(nóng)民工的投訴，勞動(dòng)仲裁部門與法院對(duì)于家庭經(jīng)濟(jì)條件貧困的當(dāng)事人要減免仲裁費(fèi)和訴訟費(fèi)。與此相反，用人單位雖然沒有依法簽訂勞動(dòng)合同、參加工傷保險(xiǎn)，甚至在發(fā)生工傷后還有否認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系、拒絕調(diào)查等逃避責(zé)任的行為，卻不必承擔(dān)任何費(fèi)用，即使最后敗訴了，也不過是承擔(dān)其原本就應(yīng)當(dāng)支付的賠償金。這種情形不僅不利于督促用人單位簽訂勞動(dòng)合同、參加工傷保險(xiǎn)，反而是在鼓勵(lì)他們繼續(xù)違法。 （二）維權(quán)程序復(fù)雜、違法成本高，使很多農(nóng)民工不得不選擇私了和解，以犧牲自己的部分權(quán)利來?yè)Q取盡早拿到賠償金。 在工作站援助并結(jié)案的71個(gè)工傷案件中，經(jīng)律師調(diào)解的就有34個(gè)，幾乎占到總

27、數(shù)的一半；如果再加上仲裁調(diào)解和法院調(diào)解的12個(gè)案件，經(jīng)調(diào)解結(jié)案的共有46個(gè)，占已結(jié)案件的64.8%。農(nóng)民工寧可放棄自己的一部分權(quán)利來私了和解，其原因就在于工傷維權(quán)的程序復(fù)雜、維權(quán)成本高。漫長(zhǎng)復(fù)雜的維權(quán)程序妨礙了農(nóng)民工主張權(quán)利，卻使違法單位有時(shí)間以轉(zhuǎn)移資產(chǎn)，使訴訟失去意義或面臨風(fēng)險(xiǎn)。如在顏某工傷案中，顏某在2005年9月9日發(fā)生工傷事故，經(jīng)過一年半的調(diào)解（未果）、仲裁、訴訟等程序后，現(xiàn)在用人單位已提出破產(chǎn)申請(qǐng)，而顏某的訴訟程序還未了結(jié)，即使將來得到勝訴判決也毫無意義。 調(diào)解雖能節(jié)省時(shí)間和成本，但其結(jié)果絕大部分對(duì)農(nóng)民工是不利的。在調(diào)解過程中，用人單位和農(nóng)民工的地位往往不平等，用人單位憑借著自己的

28、優(yōu)勢(shì)迫使農(nóng)民工讓步。有的老板公然叫囂：“私了可以，你要是告我，老子奉陪，非得把你拖死不可！就是法院判你勝，我也不給你錢，看你能拿我怎么辦！”在這種情況下，有許多農(nóng)民工被迫接受調(diào)解。 在調(diào)解結(jié)案的工傷案件中，大部分農(nóng)民工得到的賠償都要低于法定數(shù)額。如在邵某工亡案件中，如果依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，其家屬能夠得到近20萬的賠償，但邵某的家屬考慮到在北京的食宿、交通等費(fèi)用太高無法負(fù)擔(dān)，就自行與單位和解，僅僅拿到了10000元賠償金。田某工傷案中，田某為傷殘八級(jí)，根據(jù)法律規(guī)定應(yīng)得到約6萬元的賠償金。田某為了早拿到錢做手術(shù)而選擇了和解，最終只得了25000元，僅為他應(yīng)得賠償額的40%。由于沒有得到應(yīng)

29、得的傷殘補(bǔ)償，對(duì)于已是殘疾的勞動(dòng)者來說，日后的生活將十分困難。 （三）解決建議 建議一：強(qiáng)化勞動(dòng)保障行政部門的職權(quán)，簡(jiǎn)化工傷認(rèn)定程序，方便農(nóng)民工申請(qǐng)工傷認(rèn)定。申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)農(nóng)民工提供初步證據(jù)的，勞動(dòng)保障部門應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)查；用人單位拒不接受調(diào)查的，應(yīng)當(dāng)推定農(nóng)民工的主張成立；如果雙方對(duì)主張的事實(shí)有爭(zhēng)議，可以適用行政聽證程序，經(jīng)聽證作出的工傷認(rèn)定決定立即生效，當(dāng)事人不服該決定而提起的行政復(fù)議、行政訴訟不影響該決定的效力。 理由： 1、勞動(dòng)關(guān)系確認(rèn)難、時(shí)間長(zhǎng)，造成了農(nóng)民工工傷待遇索賠程序復(fù)雜，不利于工傷農(nóng)民工的及時(shí)治療和生活保障。在工作站援助的152個(gè)工傷案件中，僅有14個(gè)有勞動(dòng)合同，占總數(shù)的9

30、.2%。當(dāng)農(nóng)民工申請(qǐng)工傷認(rèn)定而無法提交勞動(dòng)合同時(shí)，很多情況下被要求先確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系，待確認(rèn)后再申請(qǐng)。僅在這一個(gè)環(huán)節(jié)上，農(nóng)民工就需要耗費(fèi)大量時(shí)間。如溫某某工傷案中，為了證明其與用人單位之間的勞動(dòng)關(guān)系，溫某某從勞動(dòng)仲裁到一審、二審，所花費(fèi)的時(shí)間有7個(gè)多月。 2、強(qiáng)化勞動(dòng)保障行政部門的職權(quán)，簡(jiǎn)化工傷認(rèn)定程序，有利于克服上述問題。由于勞動(dòng)者與用人單位相比所處的不利地位，他們很難從用人單位取得證據(jù)，尤其是用人單位面臨高額賠償?shù)奈ｋU(xiǎn)時(shí)，是決不愿給勞動(dòng)者提供任何證明的。這種情形下，勞動(dòng)保障部門運(yùn)用執(zhí)法權(quán)進(jìn)行調(diào)查就非常必要，可以極大的方便農(nóng)民工認(rèn)定工傷。如吳某工傷案中，吳某申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)只提交了工友證言、醫(yī)院

31、的初次診斷證明以及吳某自己寫的一份自述材料。工作人員在受理申請(qǐng)后，給用人單位負(fù)責(zé)人打了電話并到單位做了調(diào)查，即查清了吳某與單位之間的勞動(dòng)關(guān)系，并在受理案件不到一個(gè)月便下發(fā)了工傷認(rèn)定結(jié)論。在138個(gè)沒有簽訂勞動(dòng)合同的工傷案件中，通過勞動(dòng)保障部門調(diào)查而確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的有10個(gè)，相對(duì)于其他需要通過仲裁來確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的工傷案件，農(nóng)民工所花的時(shí)間要少得多。但根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定，勞動(dòng)保障行政部門進(jìn)行調(diào)查的職權(quán)是選擇性的，在很多情況下工作人員并不愿調(diào)查并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。因此，我們建議只要農(nóng)民工在申請(qǐng)工傷認(rèn)定時(shí)提供初步證據(jù)的，勞動(dòng)保障部門即應(yīng)進(jìn)行調(diào)查。 3、勞動(dòng)保障部門進(jìn)行調(diào)查時(shí)用人單位拒不提供有關(guān)材料的，應(yīng)視其默認(rèn)

32、對(duì)方的請(qǐng)求，推定農(nóng)民工的主張成立。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第75條的規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立?！?在工傷認(rèn)定調(diào)查程序中，可以借鑒采納該司法解釋明確的舉證原則。如職工名單、工資單等應(yīng)由用人單位保管的證據(jù)，在勞動(dòng)保障部門調(diào)查時(shí)拒不出示，即可推定申請(qǐng)人與該用人單位間存在勞動(dòng)關(guān)系。 4、如果雙方對(duì)主張有爭(zhēng)議的，為簡(jiǎn)便農(nóng)民工申請(qǐng)工傷認(rèn)定，可以將確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系的仲裁改為行政聽證程序，聽證后做出的認(rèn)定工傷決定書，一經(jīng)做出立即生效，農(nóng)民工即可申請(qǐng)勞動(dòng)能力鑒定。如用人單位對(duì)該認(rèn)定不服而提起行政

33、復(fù)議、行政訴訟的，不影響該決定的效力。 建議二：用人單位存在未提供安全生產(chǎn)條件、未及時(shí)給與農(nóng)民工工傷保險(xiǎn)待遇等過錯(cuò)的，除了依照《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定支付相應(yīng)的待遇外，還應(yīng)當(dāng)就其應(yīng)支付金額的50%（或更高比例）再支付“經(jīng)濟(jì)賠償金”。 理由： 1、農(nóng)民工申請(qǐng)工傷待遇程序復(fù)雜，維權(quán)成本高，且得不到補(bǔ)償。從《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定來看，無論農(nóng)民工在維權(quán)中支出了多大的成本，他最終得到的只有工傷治療費(fèi)、停工留薪期待遇、生活護(hù)理費(fèi)、傷殘補(bǔ)助金和傷殘津貼，并沒有對(duì)其維權(quán)成本的補(bǔ)償。用人單位未參加工傷保險(xiǎn)的除了應(yīng)承擔(dān)保險(xiǎn)待遇外，對(duì)其違法行為并沒有更多的懲罰措施。這就造成了用人單位違法成本低而農(nóng)民工維權(quán)成本高

34、的怪現(xiàn)象，間接的鼓勵(lì)了用人單位違法。 2、法律規(guī)定，用人單位拖欠農(nóng)民工工資的應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)賠償金，這樣的規(guī)定也應(yīng)適用于工傷問題。根據(jù)《勞動(dòng)法》、《違反<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>行政處罰辦法》以及其他相關(guān)規(guī)定，用人單位拖欠農(nóng)民工工資的，除工資款外，還應(yīng)當(dāng)支付所欠工資數(shù)額25%的經(jīng)濟(jì)賠償金，勞動(dòng)保障行政部門并可責(zé)令其支付相當(dāng)于所欠工資以及經(jīng)濟(jì)賠償金總和1至5倍的賠償金。賠償金一方面可以在一定程度上彌補(bǔ)勞動(dòng)者維權(quán)的成本，更重要的是懲罰用人單位，加大其違法成本，防止其日后再拖欠工資。 3、為切實(shí)維護(hù)工傷農(nóng)民工的權(quán)益，遏制用人單位的違法行為，我們建議在工傷保險(xiǎn)領(lǐng)域，如果用人單位存在勞動(dòng)安全衛(wèi)生差、勞動(dòng)保護(hù)

35、條件缺乏、遲延或不支付工傷保險(xiǎn)待遇等過錯(cuò)的，除了法定的工傷保險(xiǎn)待遇之外，還應(yīng)當(dāng)就其應(yīng)支付金額的50%（或更高比例）支付“經(jīng)濟(jì)賠償金”，以懲戒其違法行為。 建議三：由社保部門為農(nóng)民工辦理“工傷待遇卡”，直接將工傷保險(xiǎn)待遇支付給工傷職工，不再轉(zhuǎn)經(jīng)用人單位。 理由： 1、社保部門將工傷保險(xiǎn)待遇通過用人單位轉(zhuǎn)交勞動(dòng)者的做法，拖延了時(shí)間，增加了農(nóng)民工的維權(quán)成本。從目前工傷保險(xiǎn)待遇的給付程序來看，無論是用人單位申請(qǐng)還是勞動(dòng)者申請(qǐng)，社會(huì)保險(xiǎn)部門在核定工傷保險(xiǎn)待遇后，都會(huì)將保險(xiǎn)金先支付給用人單位，然后再由用人單位轉(zhuǎn)給工傷職工，但這種方式對(duì)工傷職工是非常不利的。如有些用人單位故意拖延不給勞動(dòng)者保險(xiǎn)待遇，造

36、成其醫(yī)療、生活費(fèi)無著；有些用人單位私自從保險(xiǎn)待遇中扣款，稱工傷職工違反單位制度造成的事故，應(yīng)當(dāng)賠償；還有些單位在拿到賠償金后不給農(nóng)民工，當(dāng)農(nóng)民工通過仲裁、訴訟等程序得到勝訴判決后，用人單位卻已經(jīng)破產(chǎn)或沒有償付能力，這與工傷保險(xiǎn)的目的恰恰是背道而馳的。在工作站辦理的邸某工傷案中，社保部門將邸某的工傷賠償金劃到用人單位后，單位以邸某給單位造成損失為由，遲遲不肯將賠償金轉(zhuǎn)給邸某。邸某只能申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，在遲延了兩個(gè)多月后才拿到其應(yīng)得的工傷保險(xiǎn)待遇。同樣的情形也出現(xiàn)在商某工傷案中。 2、工傷保險(xiǎn)待遇應(yīng)直接交給工傷農(nóng)民工。我們建議，給農(nóng)民工建立類似于醫(yī)療卡的“工傷待遇卡”，由社保部門直接將工傷保險(xiǎn)待遇劃

37、到職工的工傷待遇卡中，由工傷職工直接領(lǐng)取。簡(jiǎn)化了手續(xù)，方便了農(nóng)民工領(lǐng)取，也減少了農(nóng)民工與單位之間的糾紛。 如果農(nóng)民工發(fā)生工傷事故得不到及時(shí)的治療和經(jīng)濟(jì)賠償，拖著傷殘的身體回到原籍，就會(huì)成為農(nóng)村新的貧困戶。個(gè)人得不到救治，家庭陷于貧困，對(duì)于社會(huì)來說，也是極大的隱患。在工作站辦理的案件中，有的因用人單位拒絕支付工傷賠償金、農(nóng)民工自己又無錢治療或沒有生活費(fèi)，就想到了跳樓、吃藥等方式自殺；還有的農(nóng)民工要找人報(bào)復(fù)包工頭或單位負(fù)責(zé)人，揚(yáng)言以牙還牙，血債血償。 為了推進(jìn)社會(huì)主義新農(nóng)村與社會(huì)主義和諧社會(huì)的建議，當(dāng)務(wù)之急要加強(qiáng)農(nóng)民工的職業(yè)安全衛(wèi)生保護(hù)，依法將農(nóng)民工全部納入工傷保險(xiǎn)范圍，簡(jiǎn)化農(nóng)民工申請(qǐng)工傷保險(xiǎn)待遇的程序，使農(nóng)民工得到及時(shí)救治，解除其后顧之憂。北京市農(nóng)民工法律援助工作站作為專職從事農(nóng)民工法律援助的機(jī)構(gòu)，總結(jié)辦案經(jīng)驗(yàn)提出了幾點(diǎn)改革意見，希望能以此來推進(jìn)農(nóng)民工工傷問題的妥善解決。 ?