《山東省委黨校法理學(xué)作業(yè)題及答案》由會(huì)員分享，可在線閱讀，更多相關(guān)《山東省委黨校法理學(xué)作業(yè)題及答案（13頁珍藏版）》請(qǐng)?jiān)谘b配圖網(wǎng)上搜索。

第一講 1、 法理學(xué)的研究對(duì)象是什么？ 法理學(xué)的研究對(duì)象是法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性，特別是我國社會(huì)主義法的基本問題。 2、 法理學(xué)的核心概念和基本問題。 法理學(xué)包括三個(gè)核心概念和兩個(gè)基本問題。 核心概念是法學(xué)、法律與法治。 【法學(xué)】研究法律這一社會(huì)現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的學(xué)問，它以特定的概念、原理討論法律現(xiàn)象，尋求法律問題的答案。 【法治】指主要依靠不受人的感情支配的法律來治理國家，也指對(duì)人們行為的指引主要通過一般性規(guī)則的方式，還指民主、共和政制。 基本問題是：1）法律是什么？有廣義和狹義之分。廣義的法律是由一定的物質(zhì)生活條件所決定的，由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的具有普遍效力和嚴(yán)格程序的行為規(guī)則體系。狹義的法律是代議機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件。在我國，是由全國人大及其常委會(huì)制定、頒布，其效力和地位僅次于憲法，而高于行政法規(guī)和其他法規(guī)。 2） 為什么需要法律？法律不是萬能的，但沒有法律是萬萬不行的。法律不是從來就有的，它是人類社會(huì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，法律是社會(huì)系統(tǒng)中的一個(gè)子系統(tǒng)。法律是全體國民意志的體現(xiàn)，國家的統(tǒng)治工具。在社會(huì)行為規(guī)制的各種手段中法律有著道德、組織等手段所不能比擬的作用。主要作用有：維護(hù)政權(quán)統(tǒng)治;穩(wěn)定社會(huì)秩序;保護(hù)私有財(cái)產(chǎn);引導(dǎo)價(jià)值取向。 3、 法理學(xué)在法學(xué)體系中的地位。 法理學(xué)是我國法學(xué)體系中處于基礎(chǔ)理論地位的理論學(xué)科，是“法學(xué)的法學(xué)”。 法理學(xué)與部門法的關(guān)系是“一般”與“特殊”的關(guān)系。 法理學(xué)與法制史、法律思想史的關(guān)系是“論”與“史”的關(guān)系。 法理學(xué)同法學(xué)邊緣學(xué)科及交叉學(xué)科的聯(lián)系更為緊密，法理學(xué)與法哲學(xué)、法律解釋學(xué)、法律邏輯學(xué)、法經(jīng)濟(jì)學(xué)、法律社會(huì)學(xué)等難解難分。 4、 法理學(xué)的學(xué)習(xí)方法有哪些？ 1） 馬克思主義哲學(xué)的方法。以馬克思主義為指導(dǎo)的法學(xué)必須以辯證唯物主義作為自己的根本方法：①堅(jiān)持實(shí)事求是的思想路線。②堅(jiān)持社會(huì)存在決定社會(huì)意識(shí)的觀點(diǎn)。③堅(jiān)持社會(huì)現(xiàn)象的普遍聯(lián)系和相互作用的觀點(diǎn)。④堅(jiān)持社會(huì)歷史的發(fā)展觀點(diǎn)。⑤堅(jiān)持理論與實(shí)際相結(jié)合的觀點(diǎn)。 2） 法學(xué)特有的專門的研究方法。 價(jià)值分析方法：任何一種社會(huì)規(guī)范，都是一種價(jià)值準(zhǔn)則，法作為調(diào)整社會(huì)生活的規(guī)范體系，它的存在本身并不是目的，而是實(shí)現(xiàn)一定價(jià)值的手段，因此價(jià)值分析方法就成為法學(xué)特有的研究方法。 實(shí)證分析方法：主要通過對(duì)經(jīng)驗(yàn)事實(shí)的觀察和分析來建立和檢驗(yàn)各種理論命題。表現(xiàn)形式主要有：社會(huì)調(diào)查；歷史考察；比較方法；邏輯分析；語義分析。 第二講 1、20世紀(jì)西方法學(xué)的理論發(fā)展。 四大派別：新分析法學(xué)；新自然法學(xué)；社會(huì)學(xué)法學(xué)；經(jīng)濟(jì)分析法學(xué) 2、 中國法學(xué)的未來展望。 1） 從法律引證角度，自50年代以來，不僅司法判決中引證的非法律材料的總量增加了，而且相對(duì)于這些判決中所引證的法律材料的百分比也增加了。 2） 從學(xué)科角度，法學(xué)界內(nèi)，以“法律與**”為主題的學(xué)科以及這些學(xué)科的研究成果急劇增加。比如，法律與經(jīng)濟(jì)、法律與政治、法律與文學(xué)、法律與政治（批判法學(xué)）、法律與婦女（女權(quán)主義法學(xué)）、法律與種族（批判種族理論）等。其他學(xué)科如統(tǒng)計(jì)學(xué)、心理學(xué)、社會(huì)生物學(xué)的知識(shí)也大量侵入傳統(tǒng)的法學(xué)領(lǐng)域。 3） 從法學(xué)教育角度，課程、教學(xué)方法的變化。 結(jié)論：雖然法學(xué)至今是一個(gè)獨(dú)立的學(xué)科，但是法學(xué)確實(shí)已經(jīng)不是一個(gè)自給自足的學(xué)科。 3、 談?wù)劗?dāng)前中國法學(xué)教育的現(xiàn)狀。 1) 與法律職業(yè)需求的脫節(jié)。一方面，有相當(dāng)多受過系統(tǒng)法學(xué)教育的本、?？飘厴I(yè)生不能從事法律職業(yè)；另一方面，又有相當(dāng)多從事法律職業(yè)的人卻沒有受過或者沒有系統(tǒng)受過法學(xué)教育。這種不正?，F(xiàn)象的存在，既造成法學(xué)教育資源的浪費(fèi)，又不利于國家厲行法治，實(shí)施依法治國、建設(shè)社會(huì)主義法治國家的治國方略。 2） 法學(xué)教育機(jī)構(gòu)設(shè)置的無序。一是一些學(xué)校、一些單位根本不具備辦學(xué)條件也在大辦法學(xué)教育，從而導(dǎo)致學(xué)生質(zhì)量下降，文憑貶值；二是法學(xué)教育的發(fā)展速度和發(fā)展規(guī)模超過了實(shí)際需求，畢業(yè)生就業(yè)難的問題十分突出；三是一些學(xué)校辦學(xué)中存在著商業(yè)化的傾向，損害了法學(xué)教育的聲譽(yù)。 3）法律職業(yè)倫理教育的缺失。我國政法院校開設(shè)職業(yè)倫理教育的實(shí)例并不多，倫理教育沒有得到應(yīng)有重視。有些院校雖以選修課的形式開設(shè)了職業(yè)倫理教育課程，但是授課方式單一死板，授課內(nèi)容也回避了社會(huì)中的現(xiàn)實(shí)問題。 4、 法律職業(yè)共同體的發(fā)展前景。 法律職業(yè)共同體是以法官、檢察官、律師、法學(xué)家為核心的法律職業(yè)人員所組成的特殊社會(huì)群體，法律職業(yè)共同體應(yīng)該是一榮俱榮、一損俱損的共同體。社會(huì)公眾目前對(duì)法律權(quán)威的失望，在某一方面說，就是對(duì)法律職業(yè)群體的失望。目前，我國的法律職業(yè)共同體還遠(yuǎn)未形成，存在著一系列的弊端和問題。這些問題需要大家獻(xiàn)仁獻(xiàn)智進(jìn)行研究。 建立良性的法律職業(yè)共同體的路徑選擇： 1） 法律教育需要重新定位； 2） 重塑法律職業(yè)的理性倫理精神； 3） 強(qiáng)化法律職業(yè)的準(zhǔn)入制度； 4） 深入推進(jìn)我國的司法體制改革。 第三講 1、 原始社會(huì)的習(xí)慣與法有什么區(qū)別？ 1） 二者體現(xiàn)的意志不同。氏族習(xí)慣反映了氏族全體成員在利益高度融合的基礎(chǔ)上，形成的共同意志，這種共同意志是完全上的社會(huì)意志。而法是以國家意志的形式體現(xiàn)出來的，是在社會(huì)中占主導(dǎo)地位的意志，而不是社會(huì)共同的意志。 2） 二者產(chǎn)生的方式不同。氏族習(xí)慣是以傳統(tǒng)的方式自發(fā)的形成和衍變的。而法是由統(tǒng)治階級(jí)及其政治代表在行使國家權(quán)力的過程中有意識(shí)的創(chuàng)立的。 3） 二者實(shí)施的方式不同。氏族習(xí)慣是每個(gè)氏族成員自幼養(yǎng)成的行為習(xí)慣，它依靠當(dāng)事人的自覺、輿論的支持和氏族首領(lǐng)的威望、威信來保障實(shí)施。而法的實(shí)施不僅依靠當(dāng)事人的守法意識(shí)和輿論支持，而且要有國家強(qiáng)制力做保障，有警察、法庭、監(jiān)獄作為物質(zhì)支持。 4） 二者適用的范圍不同。氏族習(xí)慣只適用于具有血緣、親屬關(guān)系的同一氏族、部落成員。而法的適用范圍是地域，即國家權(quán)力管轄范圍所及。 5） 二者的根本目的不同。氏族習(xí)慣維護(hù)的是共同利益，維護(hù)社會(huì)成員間平等互助關(guān)系。而法是以實(shí)施統(tǒng)治階級(jí)的利益為首要目的。 2、 試述法產(chǎn)生的一般規(guī)律。 1） 法的起源的根本原因是社會(huì)生產(chǎn)力的發(fā)展。這一結(jié)論是站在馬克思主義唯物辯證法的基礎(chǔ)上做出的。生產(chǎn)力的發(fā)展導(dǎo)致社會(huì)分工的發(fā)展，隨之有了剩余產(chǎn)品，緊接著有了私有制階級(jí)國家，與之相伴隨，才有了法這種實(shí)物。 2） 法的形成是從個(gè)別調(diào)整到一般調(diào)整的過程。最先的習(xí)慣或習(xí)俗可能都是因人而異的，因事而設(shè)的，都是個(gè)別的。對(duì)人和行為的指引者提供指引的力量來源于個(gè)別的人、事、物，就是個(gè)別調(diào)整。后來發(fā)展為約定俗成的慣例后，成為一般性調(diào)整。 3） 法的起源還經(jīng)歷了一個(gè)從氏族習(xí)慣到習(xí)慣法再到成文法的“三部曲”過程。從個(gè)別具體的習(xí)慣到適用于一類事物的約定俗成的習(xí)慣法，再到立法者前瞻性的制定出適用于未來的規(guī)范的成文的法。 4） 法的起源與其他社會(huì)規(guī)范還經(jīng)歷了從混沌一體到逐步分化的過程。從最初來看，指導(dǎo)人的各種規(guī)范是糅合在一起的，不區(qū)分什么道德規(guī)范、法的規(guī)范、宗教規(guī)范，后來隨著社會(huì)關(guān)系的復(fù)雜，各類社會(huì)規(guī)范才有了相對(duì)明晰的分工，有了道德規(guī)范、法的規(guī)范、宗教規(guī)范。 3、 什么是法的歷史類型？法律繼承的根據(jù)和理由有哪些? 法的歷史類型是指依照法所依賴的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)及其所體現(xiàn)的國家意志性質(zhì)的不同而對(duì)古今中外的法所做的基本分類。 法的歷史類型可分為四種：奴隸制法、封建制法、資本主義法和社會(huì)主義法。前三種法由于都建立在生產(chǎn)資料私有制基礎(chǔ)上，主要體現(xiàn)剝削階級(jí)的利益和意志，可統(tǒng)稱為剝削者類型的法。社會(huì)主義法是根本有別于剝削者類型法的最新類型的法，體現(xiàn)了黨的主張和人民意志的統(tǒng)一。 【法律繼承就是指不同歷史類型的法之間的延續(xù)、相繼、繼受，一般表現(xiàn)為舊法對(duì)新法的影響和新法對(duì)舊法的承接、繼受和借鑒。法律繼承的特點(diǎn)：“揚(yáng)棄”，既克服又保留?！? 法律繼承的根據(jù)和理由主要有： 1） 社會(huì)生活條件的歷史延續(xù)性決定了法律繼承性； 2） 法律的相對(duì)獨(dú)立性決定了法律發(fā)展過程的延續(xù)性和繼承性； 3） 法作為人類文明成果的共同性決定了法律繼承的必要性； 4） 法律發(fā)展的歷史事實(shí)驗(yàn)證了法律的繼承性。 4、 試論中國法治現(xiàn)代化的現(xiàn)實(shí)道路選擇。 【法治現(xiàn)代化】是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)的、法的現(xiàn)代性不斷增加的過程；同時(shí)也是伴隨 著社會(huì)的轉(zhuǎn)型而相應(yīng)地由傳統(tǒng)型法治向現(xiàn)代型法治轉(zhuǎn)化的歷史過程。 1） 從中國法治現(xiàn)代化的傳統(tǒng)背景來看，怎樣協(xié)調(diào)傳統(tǒng)與現(xiàn)代之間的對(duì)立。中國傳統(tǒng)法律作為一種歷史文化力量，具有濃厚的社會(huì)基礎(chǔ)，它存在于中國普通民眾的法律意識(shí)、心理習(xí)慣、行為方式以及生活過程當(dāng)中，因此，與中國社會(huì)的有機(jī)體是密不可分的。中國法治現(xiàn)代化不考慮這個(gè)起點(diǎn)，是不可能取得良好效果的。 2） 從中國法治現(xiàn)代化的發(fā)展階段來看，怎樣協(xié)調(diào)本土和國際。我國特殊的國情條件所制約，法的現(xiàn)代化過程必然要經(jīng)歷一個(gè)從初級(jí)到高級(jí)，從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的發(fā)展過程。這個(gè)過程是漫長的。 3） 從中國法治現(xiàn)代化的動(dòng)力機(jī)制來看，怎樣協(xié)調(diào)內(nèi)發(fā)與外源這兩種動(dòng)力機(jī)制。重構(gòu)新型的社會(huì)主義現(xiàn)代化法治，決不能建立在過去的小農(nóng)式自然經(jīng)濟(jì)的基礎(chǔ)之上，而是必然要適應(yīng)社會(huì)主義現(xiàn)代化市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求，創(chuàng)設(shè)法理型的現(xiàn)代法律秩序系統(tǒng)。 4） 從中國法治現(xiàn)代化的發(fā)展模式來看，如何融合進(jìn)化與建構(gòu)兩種途徑。采取自上而下的進(jìn)化論的自然演進(jìn)，還是采取自下而上的變革，從上層來推動(dòng)建立一個(gè)良好的秩序，然后動(dòng)員下層民眾逐步去契合這種理想。 一般情況下，正如西方世界一樣，法律的發(fā)展離不開政治權(quán)力的啟用，而這一情形在東方國家表現(xiàn)的尤為明顯。當(dāng)代中國社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展很不平衡，法治建設(shè)的任務(wù)極為艱巨，還需要一個(gè)充分行使公共職能的強(qiáng)大的國家權(quán)力的存在，需要依靠一個(gè)現(xiàn)代的理性法的法治化的政治權(quán)力來推動(dòng)法治的轉(zhuǎn)型，需要國家和政府自覺的擔(dān)起正確引導(dǎo)法律發(fā)展、走向的時(shí)代責(zé)任。只有這樣，建設(shè)現(xiàn)代法治，才有現(xiàn)實(shí)的可能。但這一過程又要防止國家權(quán)力過于龐大、擴(kuò)張和腐化。 1條 具有濃郁中國色彩的社會(huì)主義法的現(xiàn)代化道路在探索之中，我們希望在國人的共同努力下，能尋找到一條具有中國特色，真正能實(shí)現(xiàn)我們理想的模式和道路。 第四講 1、 什么是法的要素？法的構(gòu)成要素有哪些？ 法的要素是指法的各種組成成份。 法的構(gòu)成要素有法律概念、法律規(guī)則、法律原則。 法律概念是構(gòu)成法律的基石，在法律上對(duì)各種事實(shí)進(jìn)行概括，然后抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇，法律概念是適用法律規(guī)則和法律原則的前提。 法律規(guī)則是指經(jīng)過國家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。 法律原則是法律行為和法律推理的指南，它并不明確的規(guī)定一種事實(shí)狀態(tài)及其法律意義。是可以作為眾多法律原則或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準(zhǔn)則。最大特點(diǎn)是抽象性、模糊性。 2、 如何正確認(rèn)識(shí)法的本質(zhì)？ 法的本質(zhì)：傳統(tǒng)的二元論 剝削階級(jí)法的本質(zhì)：1）法是國家意志的體現(xiàn)。 2）法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定的。 3）經(jīng)濟(jì)以外因素對(duì)法的影響。 當(dāng)代中國社會(huì)主義法的本質(zhì)：黨的主張和人民意志的統(tǒng)一。 張恒山教授關(guān)于法本質(zhì)的“新社會(huì)契約論”。 3、 什么是法律規(guī)則？法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成是怎樣的？ 法律規(guī)則：是指經(jīng)過國家制定或認(rèn)可的關(guān)于人們行為或活動(dòng)的命令、允許和禁止的一種規(guī)范。 法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)：行為模式+法律后果。 或這樣回答：法律規(guī)則的邏輯構(gòu)成有諸多說法，如：兩要素說：分為行為模式和法律后果兩部分；舊三要素說：分為假定、處理和制裁三部分。目前采用新三要素說，即由條件預(yù)設(shè)、行為模式和法律后果三個(gè)部分組成。如果-則-否則 條件預(yù)設(shè)是法律規(guī)則中關(guān)于適用該規(guī)則的條件的規(guī)定（任何規(guī)則都只能在一定范圍內(nèi)適用）。 行為模式是法律規(guī)則中允許做什么，禁止做什么以及必須做什么做出的規(guī)定，允許做什么屬于授權(quán)性行為，禁止做什么和必須做什么屬于義務(wù)性行為。權(quán)義復(fù)合型規(guī)則 法律后果是法律規(guī)則的必要成分之一，是法律規(guī)則中對(duì)遵守規(guī)則或違反規(guī)則的行為予以肯定或否定的規(guī)定，有的學(xué)者也將其稱為后果歸結(jié)或法律后果歸結(jié)，法律后果部分的省略是不允許的，尤其是法律制裁部分。 【肯定性：是法律支持的，確認(rèn)行為以及由此產(chǎn)生的利益和狀態(tài)具有合法性和有效性，予以保護(hù)甚至還給予獎(jiǎng)勵(lì)；否定性：法律對(duì)行為的一種反對(duì)的態(tài)度，否認(rèn)該行為以及由此產(chǎn)生的利益和狀態(tài)具有合法性和有效性，不予保護(hù)甚至要對(duì)行為人實(shí)施制裁懲罰】 4、 試述法律原則的功能及與法律規(guī)則的關(guān)系。 在法治實(shí)踐中，法律原則具有非常重要和不可替代的功能。法律原則可以彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足，并且常常對(duì)法治改革具有導(dǎo)向作用。 關(guān)系：法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想，基本或本原的、綜合的、穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在明顯的區(qū)別。 1）在內(nèi)容上，法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件（情況）的共性；其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。與此相比，法律原則的要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。它只對(duì)行為或裁判設(shè)定一些概括性的要求或標(biāo)準(zhǔn)，但并不直接告訴指明應(yīng)當(dāng)如何去實(shí)現(xiàn)或滿足這些要求或標(biāo)準(zhǔn)，故在適用時(shí)具有較大的余地供法官選擇和靈活應(yīng)用。 2）在適用范圍上，法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，它們是對(duì)從社會(huì)生活或社會(huì)關(guān)系中概括出來的某一類行為、某一法律部門甚或全部法律體系均通用的價(jià)值準(zhǔn)則，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。 3）在適用方式上，法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的：如果一條規(guī)則所規(guī)定的事實(shí)是既定的，或者這條規(guī)則是有效的，在這種情況下，必須接受該規(guī)則所提供的解決辦法；或者該規(guī)則是無效的，在這種情況下，該規(guī)則對(duì)裁決不起任何作用。法律原則的適用則不同，它不是以“全有或全無的方式”應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的，因?yàn)椴煌姆稍瓌t具有不同的“強(qiáng)度”，而且這些不同的甚至沖突的原則都可以共存于一部法律之中。當(dāng)兩個(gè)原則在具體的個(gè)案中沖突時(shí)，法官必須根據(jù)案件的具體情況及有關(guān)背景在不同原則間作出權(quán)衡，強(qiáng)度較高的原則對(duì)該案件的裁決具有指導(dǎo)性的作用，但另一原則并不因此無效，也并不因此被排除在法律制度之外，因?yàn)樵诹硪粋€(gè)案中，這兩個(gè)原則的強(qiáng)度關(guān)系可能會(huì)改變。當(dāng)然，在權(quán)衡原則的強(qiáng)度時(shí)，有些原則自始就是最強(qiáng)的，例如法律平等原則，民法中的“誠實(shí)信用”原則，它們往往被稱為“帝王條款”。 4）在作用上，法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于原則，法官更不容易偏離規(guī)則做出裁決。因此，可以說，法律規(guī)則形成了法律制度中堅(jiān)硬的部分，沒有規(guī)則，法律制度就缺乏硬度。但另一方面，法律原則也是法律制度、規(guī)范中必不可少的部分，它們是法律規(guī)則的本源和基礎(chǔ)；它們可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，它們甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù)；同時(shí)，法律原則通過對(duì)法官“自由裁量”的指導(dǎo)，不僅能保證個(gè)案的個(gè)別公正，避免僵硬地適用法律規(guī)則可能造成的實(shí)質(zhì)不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律規(guī)則保持安定性和穩(wěn)定性。總之，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性。 [或這樣回答：]法律原則是法律上規(guī)定的用以進(jìn)行法律推理的原則，在法治實(shí)踐中，法律原則具有非常重要和不可替代的功能，法律原則可以彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足，并且常常對(duì)法治改革具有導(dǎo)向作用。 法律原則沒有法律規(guī)則規(guī)定確定的事實(shí)狀態(tài)，也沒有規(guī)定具體的法律后果，但法律原則在創(chuàng)制法律理解或適用法律過程中，它們是必不可少的。法律原則可以指引人們?nèi)绾握_地適用規(guī)則，而且在沒有相應(yīng)法律規(guī)則時(shí)，可以代替規(guī)則來做出裁決，即較有把握地應(yīng)付沒有現(xiàn)成規(guī)則可適用的新情況。 法律原則也不同于法律規(guī)則，它比法律規(guī)則更抽象、概括，對(duì)理解適用法律規(guī)則或進(jìn)行法律推理，具有指導(dǎo)意義。 第五講 1、 如何培養(yǎng)守法的意識(shí)？ 守法是指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人依照法的規(guī)定，行使權(quán)利（權(quán)力）和履行義務(wù)（職責(zé)）的活動(dòng)。 普法教育的途徑：法學(xué)教育、法學(xué)研究、大眾傳媒、司法實(shí)踐、送法下鄉(xiāng) 1）提高社會(huì)公眾的素質(zhì)。 社會(huì)公眾是法治的主體，也是實(shí)現(xiàn)法治最活躍的因素，無論立法執(zhí)法司法和守法，其狀態(tài)都是以人們的活動(dòng)和行為為依歸。 2）提高社會(huì)公眾的守法意識(shí)和法制觀念。 3）通過法律本身的公平、正義及神圣的法律儀式，喚起公眾對(duì)法律的感情。 一方面法治要以人為權(quán)利主體，制定反映社會(huì)發(fā)展，符合廣大人民利益和要求的良法，使全體公民覺得法律就是自己的，另一方面，通過有效樹立崇法、尚法觀念的有效儀式，喚起人們的尊重與信服，培養(yǎng)人們對(duì)法律的神圣感情。 4）通過道德培養(yǎng)社會(huì)公眾守法的自律心態(tài)。 要實(shí)現(xiàn)法治，關(guān)鍵在于社會(huì)公眾對(duì)法律的自覺信仰和普遍遵從，要使人們“自覺”守法，必須依靠對(duì)人們的教化。 2、 當(dāng)前行政執(zhí)法領(lǐng)域存在的主要問題及對(duì)策。 存在的主要問題： 1）經(jīng)費(fèi)保障不足，驅(qū)使部門執(zhí)法利益化問題； 2）部分法規(guī)規(guī)章不夠健全完善存在有法難依問題； 3）行政執(zhí)法隊(duì)伍素質(zhì)不高，存在執(zhí)法不嚴(yán)的問題； 4）行政執(zhí)法環(huán)境較差，存在執(zhí)法難以保障的問題； 5）行政執(zhí)法權(quán)“出租”嚴(yán)重，致使權(quán)利泛濫的問題。 解決問題有效對(duì)策： 加強(qiáng)對(duì)行政執(zhí)法的監(jiān)督，有利于提高行政案件質(zhì)量和執(zhí)法人員的水平，有利于維護(hù)政府形象，有利于在全社會(huì)實(shí)現(xiàn)公平正義，對(duì)于完善社會(huì)主義民主和法制，提高我黨執(zhí)政水平具有重要意義。 1）切實(shí)加強(qiáng)政府立法工作，使行政執(zhí)法有法可依； 2）加強(qiáng)行政執(zhí)法隊(duì)伍建設(shè)，建立高素質(zhì)的行政執(zhí)法隊(duì)伍； 3）加大行政執(zhí)法力度，進(jìn)一步嚴(yán)格行政執(zhí)法； 4）健全行政執(zhí)法監(jiān)督機(jī)制，強(qiáng)化行政執(zhí)法監(jiān)督； 5）加強(qiáng)普法宣傳教育，為行政執(zhí)法創(chuàng)造良好環(huán)境。 3、 試述司法權(quán)的屬性。 司法權(quán)的屬性包括政治、法律和社會(huì)三個(gè)層次。 1）司法權(quán)的政治屬性，指司法權(quán)作為政治權(quán)力居于所賴以存在的政治系統(tǒng)之中并體現(xiàn)出價(jià)值取向。 2）司法權(quán)的法律屬性，指司法權(quán)作為執(zhí)掌法律之權(quán)的價(jià)值取向。 3）司法權(quán)的社會(huì)屬性，指司法權(quán)因在起源之上的社會(huì)為起點(diǎn)，而在目的上又以社會(huì)為歸宿所表現(xiàn)出的價(jià)值取向。 司法權(quán)的政治屬性是司法權(quán)的政治本質(zhì)，是司法權(quán)屬性的最高體現(xiàn)；司法權(quán)的法律屬性是司法權(quán)的理性本質(zhì)，使其固有屬性；司法權(quán)的社會(huì)屬性是司法權(quán)的社會(huì)本質(zhì)，是其自身得以存續(xù)的價(jià)值歸宿。三種屬性在不同歷史時(shí)期會(huì)因所在國家政治系統(tǒng)的演進(jìn)，法學(xué)理論的發(fā)展和社會(huì)變革的階段等不同情勢(shì)而有所側(cè)重，然而正是這種不同程度的側(cè)重才使得我們更清晰地把握司法權(quán)的本質(zhì)及其諸多特點(diǎn)。司法權(quán)的三個(gè)屬性之間并非是割裂的，而是統(tǒng)一在司法權(quán)的形成、發(fā)展和變革之中。 4、 我國現(xiàn)行的法律監(jiān)督機(jī)制及其完善。 廣義的法律監(jiān)督指一切國家機(jī)關(guān)、政治或社會(huì)組織和公民對(duì)法的全部運(yùn)作過程的合法性所進(jìn)行的監(jiān)察、制控和督導(dǎo)。 狹義的法律監(jiān)督通常是指特定的國家機(jī)關(guān)（人民檢察院）依照法定的權(quán)限和程序，對(duì)除立法之外的法律實(shí)施活動(dòng)所進(jìn)行的監(jiān)督，監(jiān)督內(nèi)容是這些活動(dòng)本身的合法性。 廣義概念包含了專門的特定國家機(jī)關(guān)在內(nèi)的狹義概念，廣義和狹義兩者都以法律實(shí)施以及人民行為的合法性作為法律監(jiān)督的主要內(nèi)容 我國現(xiàn)行的法律監(jiān)督機(jī)制是以人民民主為基礎(chǔ)，以社會(huì)主義法治為原則，以權(quán)力的合理劃分與相互制約為核心，依法對(duì)各種行使國家權(quán)力的行為和其他法律活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)視、察看、約束、檢查和督促的法律機(jī)制。其中，社會(huì)主義民主是法律監(jiān)督的基礎(chǔ)，依法治國，建設(shè)社會(huì)主義法治國家是指導(dǎo)原則，法律監(jiān)督的核心是由所有國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民依法對(duì)各種行使國家權(quán)力的行為和其他法律活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)視、察看、約束、制約、控制、檢查和督促，以保障體現(xiàn)人民意志的憲法和法律的貫徹實(shí)施，實(shí)現(xiàn)人民當(dāng)家做主的根本權(quán)力；要通過法律規(guī)定，規(guī)范國家權(quán)力機(jī)關(guān)之間的權(quán)力劃分和制約關(guān)系，不允許不受制約的權(quán)力存在。 我國法律監(jiān)督體系的完善 第一，法律監(jiān)督應(yīng)以國家權(quán)力結(jié)構(gòu)中的充分分權(quán)和分權(quán)基礎(chǔ)上的權(quán)力制約為基礎(chǔ)。 第二，法律監(jiān)督特別是違憲監(jiān)督應(yīng)設(shè)置專門性機(jī)構(gòu)。 第三，無論怎樣的一種監(jiān)督機(jī)構(gòu)的設(shè)置，都需仰仗于監(jiān)督權(quán)的實(shí)質(zhì)化和監(jiān)督操作的程序化。 第四，無論怎樣的一種監(jiān)督的啟動(dòng)機(jī)制設(shè)計(jì)，都應(yīng)注意借助普通公民或組織對(duì)自己利益的關(guān)切，并力圖使之成為監(jiān)督的啟動(dòng)機(jī)制。 第五，無論怎樣完備的法律監(jiān)督體系，如果缺乏對(duì)政黨特別是執(zhí)政黨遵循憲法和法律的情況的監(jiān)督，則監(jiān)督就不僅是不完善的，而且可能是虛置化的。 第六講 1、 如何處理法與執(zhí)政黨政策的關(guān)系。 答：聯(lián)系：1）執(zhí)政黨政策是法的核心內(nèi)容；2）法是貫徹當(dāng)合國家政策的法律武器；3）應(yīng)正確認(rèn)識(shí)法與執(zhí)政黨政策的關(guān)系：法與執(zhí)政黨政策具有高度一致性。 區(qū)別：1）法和執(zhí)政黨政策體現(xiàn)的意志不同；2）兩者結(jié)構(gòu)不同；3）兩者實(shí)施的方式不同；4）兩者的穩(wěn)定性程度不同。 2、 試論法與道德的沖突。 法與道德作為兩種社會(huì)控制方式，作為人們行為的準(zhǔn)則，兩者間你中有我我中有你，相輔相成互助共生，和其它的社會(huì)規(guī)范一起共同促進(jìn)人類社會(huì)和文明的發(fā)展。道德可以說是法律的基礎(chǔ)和靈魂，法律可以說是道德的載體。作為社會(huì)的基本規(guī)范，社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器人的社會(huì)生活的經(jīng)緯，法律和道德有著本質(zhì)上的不同：產(chǎn)生方式的不同，表現(xiàn)形式的不同，違反后果的不同，調(diào)整的對(duì)象各異，權(quán)利義務(wù)的特點(diǎn)也不同，兩者的關(guān)系比較復(fù)雜，所以兩者在實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)發(fā)生沖突。 法與道德的沖突主要表現(xiàn)： 為法與“理”的沖突 法與“情”的沖突。 沖突的原因 1、法律移植和改革，造成法與社會(huì)原來的道德發(fā)生沖突 2、社會(huì)發(fā)展，道德發(fā)展，但法律滯后 3、道德價(jià)值與法律價(jià)值的多元 4、法律的形式化要求，有時(shí)會(huì)偏離實(shí)質(zhì)內(nèi)容 5、法的評(píng)價(jià)方式與道德的評(píng)價(jià)方式不同 解決沖突的基本措施： 1、法治建設(shè)與道德建設(shè)同步進(jìn)行 2、在法律移植中，盡可能注意外來法與本民族道德的協(xié)調(diào) 3、宣傳法律的評(píng)價(jià)方式 4、學(xué)會(huì)接受法治必要的代價(jià) 3、 科技進(jìn)步對(duì)法的影響。 法的內(nèi)容為科學(xué)技術(shù)知識(shí)所豐富、充實(shí)； 法的理性化、形式化和技術(shù)化借助科學(xué)理性和技術(shù)理性的滲透性影響； 法的調(diào)整范圍隨科學(xué)技術(shù)及其發(fā)展為一般基礎(chǔ)； 法的運(yùn)作機(jī)制和技術(shù)收科學(xué)技術(shù)影響和制約； 法律觀念、法學(xué)教育、法制宣傳和法學(xué)研究受科學(xué)技術(shù)的影響。 4、 試論法律全球化對(duì)中國法治建設(shè)的影響。 首先，全球化的應(yīng)然性目標(biāo)并非簡(jiǎn)單地追求全球一致。而在于突破現(xiàn)有的基于國家、民族、主權(quán)等等有可能阻礙全球和平共榮、互利互惠的壁壘，進(jìn)而通過人類的和睦得到經(jīng)濟(jì)文化交往以及和平的競(jìng)爭(zhēng)達(dá)到主體價(jià)值的充分實(shí)現(xiàn)，是我們生活的這個(gè)星球成為作為主體人的自由活動(dòng)的空間，這點(diǎn)應(yīng)該也最符合馬克思對(duì)于未來社會(huì)的設(shè)想，最總實(shí)現(xiàn)人的類本質(zhì)。（需要有全球化的眼光） 其次，全球化帶來了人類社會(huì)演進(jìn)規(guī)律的變化及與之相應(yīng)的法治文明發(fā)展路徑的變化。社會(huì)生產(chǎn)力的飛躍式發(fā)展必將推動(dòng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系以及經(jīng)濟(jì)關(guān)系運(yùn)行規(guī)則的改變，也就是相應(yīng)的法律規(guī)則的改變，當(dāng)前的世界基于經(jīng)濟(jì)全球化的決定性，全球性的政治、文化、生態(tài)和信息交流等等問題的相關(guān)性日益突出，致使傳統(tǒng)的空間邊界越來越無足輕重了，人類需要?jiǎng)?chuàng)造并且正在創(chuàng)造著一種全球協(xié)調(diào)化運(yùn)作的市場(chǎng)規(guī)范和運(yùn)行機(jī)制，不管是發(fā)達(dá)國家還是發(fā)展中國家，也不管是大陸法系還是英美法系，不管是資本主義法治還是社會(huì)主義法治，可以說都面臨著應(yīng)對(duì)全球性的法律重估的問題。我們必須認(rèn)真把握國際與國內(nèi)國家與社會(huì)國家與法律以及國家與個(gè)人之間的動(dòng)態(tài)關(guān)系，在積極的借鑒和吸收他國更先進(jìn)的法律文明遵守國際性游戲規(guī)則，并努力參與規(guī)則的制定，恪守國際承諾的同時(shí)，保持本民族優(yōu)秀文明傳統(tǒng)，強(qiáng)化對(duì)公民的制度性關(guān)懷，從而實(shí)現(xiàn)本地區(qū)的局部飛躍和階段性跨越。（持一種開放的心態(tài)） 再次，全球化的問題需要全球性協(xié)作機(jī)制的解決。對(duì)當(dāng)前困擾人類社會(huì)的一系列全球性問題，或者危機(jī)的解決，僅僅靠以往的單一國家的法律調(diào)整已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)不行了如何通過法律制度的創(chuàng)新和國際協(xié)調(diào)處理好經(jīng)濟(jì)發(fā)展資源利用與環(huán)境保護(hù)這三者之間的關(guān)系這是擺在全人類面前一項(xiàng)重大課題。不論是為了實(shí)現(xiàn)全球貿(mào)易規(guī)則的一體化還是恰當(dāng)?shù)囊?guī)范飛速發(fā)展著的科學(xué)技術(shù)，都需要新的法律手段，也不管是處理污染維持生態(tài)平衡還是要懲治全球犯罪預(yù)防艾滋病、裁軍、反核等等，這些問題的解決都需要全球性的法律規(guī)制，有賴于國際法律體制的健全和協(xié)調(diào)。（積極的參與） 最后，在“全球化”的事實(shí)與人類關(guān)于“全球化”的認(rèn)識(shí)之間存在著永恒的緊張關(guān)系。它有許多不確定的因素，它還是一個(gè)未被馴服的自然力量，并沒有形成穩(wěn)定的秩序結(jié)構(gòu)，包括法律現(xiàn)象在內(nèi)的全球化并不是一副靜態(tài)的世界圖景，而是有著無限多樣的表象與屬性，充滿內(nèi)在矛盾和可能性結(jié)果的一個(gè)變化過程。（需要我們有敏銳的思考力和比較前沿的前瞻力） 第七講 1、 試論法的作用的局限性。 1） “法律無用論”與“法律萬能論”的謬誤； 2） 法的主要局限的評(píng)價(jià)“法律至上論”。 第一，法只是許多社會(huì)調(diào)整方法的一種； 第二，法的作用范圍不是無限的，也并非在任何問題上都是適當(dāng)?shù)模? 第三，法對(duì)千姿百態(tài)、不斷變化的社會(huì)生活的涵蓋性和適應(yīng)性不可避免地存在一定的限度； 第四，在實(shí)施法所需人員條件、精神條件和物質(zhì)條件不具備的情況下，法不可能充分發(fā)揮作用。 2、 如何理解價(jià)值的含義。 1） 價(jià)值是主客體的統(tǒng)一?！跋嗲⒒ミm性” 2） 價(jià)值帶有很強(qiáng)烈的主觀意志、愿望或愛好的色彩?！埸c(diǎn)在主體 3） 價(jià)值最終要以客體的形狀、屬性或作用為基礎(chǔ)?！渥泓c(diǎn)在客體。 把上面三點(diǎn)結(jié)合起來考慮，價(jià)值的性質(zhì)和程度如何，主要取決于價(jià)值關(guān)系主體的情況，而不是客體決定的，價(jià)值不是對(duì)物及客體的描述，而是對(duì)主體活動(dòng)的概括，物是為人的需要服務(wù)、為人而存在的。都不是物本身所固有的屬性，而只能在人實(shí)踐的時(shí)候占有或利用物的時(shí)候，利用物的屬性的時(shí)候，才能理解。由此可見，客體與價(jià)值的關(guān)系不是實(shí)體與屬性的關(guān)系，而是主體及其屬性同其活動(dòng)的關(guān)系。主體的需要選擇了客體的屬性。所以，價(jià)值是指客體的存在作用以及變化發(fā)展對(duì)于一定主體的需要產(chǎn)生的某種適合接近或者一致。 3、 法的價(jià)值與法的作用的關(guān)系。 1）法的價(jià)值是一種可能性屬性，法的作用是一種現(xiàn)實(shí)性屬性。 一方面，盡管法的工具性價(jià)值讓人們將自己的社會(huì)理想和社會(huì)目標(biāo)訴諸于法得以實(shí)現(xiàn)，同時(shí)，也盡管法的工具性價(jià)值為法的作用發(fā)揮提供了可能性，但此時(shí)法所蘊(yùn)含的人們的社會(huì)理想和目標(biāo)也僅僅停留在理想或目標(biāo)層面，對(duì)于滿足價(jià)值主體——人的現(xiàn)實(shí)需要而言，還是只是一種可能性。只有當(dāng)法律被作為一項(xiàng)社會(huì)工程進(jìn)行運(yùn)轉(zhuǎn)時(shí)，法的價(jià)值屬性和能量才能外化為現(xiàn)實(shí)價(jià)值，從而真正滿足價(jià)值主體的需要，而這個(gè)“外化”的過程便是法的作用發(fā)揮的過程，因此，對(duì)于滿足價(jià)值主體的切實(shí)需要而言，法的價(jià)值還只是一種可能性屬性，法的作用才是一種現(xiàn)實(shí)性屬性。另一方面，法的價(jià)值更多的是體現(xiàn)出人們對(duì)法賦予的某種精神、信仰，而法的作用則更多的是體現(xiàn)出人們對(duì)法賦予精神信仰的同時(shí)，法所實(shí)際呈現(xiàn)的社會(huì)效果。在這個(gè)意義上，我們也可以說，法的價(jià)值只是一種可能性屬性，而法的作用才是一種現(xiàn)實(shí)性屬性。 2）法的價(jià)值和法的作用存在的意義和終極指向都是人的需要。 第一，法的價(jià)值存在的意義和終極指向是人的需要。不論將法的價(jià)值作為法的作用及其發(fā)揮的基石和前提來看，還是將法的價(jià)值作為價(jià)值客體對(duì)于價(jià)值主體的意義來看，法的價(jià)值的存在意義和終極指向都是人的需要。 第二，法的作用存在的意義和終極指向是人的需要。法的作用主要體現(xiàn)在法的規(guī)范作用和社會(huì)管理作用兩方面。第一，法的規(guī)范作用主要在于指引、預(yù)測(cè)、評(píng)價(jià)、保護(hù)、強(qiáng)制和教育作用六個(gè)方面。在這六個(gè)方面中，法律的指引作用可以讓行為人最終選擇對(duì)自己有利的行為方式；法律的預(yù)測(cè)作用可以讓行為人對(duì)自己和他人的行為進(jìn)行有效預(yù)測(cè)，并在此基礎(chǔ)上妥善安排自己的行為；法律的評(píng)價(jià)作用主要體現(xiàn)在國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法律獨(dú)有的突出的客觀性和普遍的有效性對(duì)行為作出準(zhǔn)確、及時(shí)的評(píng)價(jià)；法律的保護(hù)作用主要在于保障行為人基于合法行為應(yīng)獲得的利益；法律的強(qiáng)制作用主要在于維護(hù)法律的尊嚴(yán)；法律的教育作用主要在于提高公民法律意識(shí)，養(yǎng)成遵紀(jì)守法的美德，促進(jìn)社會(huì)和諧?？v觀這六個(gè)方面，我們不難看出，法的規(guī)范作用的意義和終極指向即是人的需要。第二，社會(huì)管理作用大體在于維護(hù)人類社會(huì)基本生存條件、基本生活秩序、推動(dòng)社會(huì)全面進(jìn)步和規(guī)制發(fā)展的不良后果等四個(gè)方面，可以說，其對(duì)于人的需要的滿足是顯而易見的。因此，法的作用存在的意義和終極指向是人的需要。 3）法的價(jià)值的兌現(xiàn)是法的作用發(fā)揮的實(shí)質(zhì)要件。 如果說法律的價(jià)值屬性（工具性價(jià)值、目的性價(jià)值和價(jià)值位階）是法的作用發(fā)揮的重要前置條件，那么，法律價(jià)值的兌現(xiàn)則是法的作用發(fā)揮的實(shí)質(zhì)性要件。 4）法的價(jià)值位階為法的作用發(fā)揮提供理論引導(dǎo)。 4、 法的價(jià)值沖突及解決。 法的價(jià)值是多元的。由于社會(huì)生活的復(fù)雜性，多元的法律價(jià)值之間會(huì)產(chǎn)生沖突。 處理法的價(jià)值沖突的主要原則： 1） 價(jià)值位階原則。這是指當(dāng)不同位階的價(jià)值發(fā)生沖突時(shí)，在先的價(jià)值優(yōu)于在后的價(jià)值、就法的基本和終極價(jià)值而言，是且只能是正義，其他則屬于基本價(jià)值之下的子價(jià)值或次級(jí)價(jià)值（如：安全、自由、平等、利益，秩序、民主、公平、效率等）。諸多的子價(jià)值之間，其位階順序并不是完全等同的。一般而言，排列在先的價(jià)值優(yōu)于后面的價(jià)值。但是價(jià)值的位階不是永恒不變的，在不同的國家或民族、不同的歷史時(shí)期、不同的社會(huì)階段會(huì)有所不同。 2） 個(gè)案平衡原則。這是指處于同一位階的法的價(jià)值之間發(fā)生沖突時(shí)，必須綜合考慮價(jià)值主體之間的特定情形、需求和利益，以使得個(gè)案的解決能夠適當(dāng)兼顧雙方或多方的利益。 3） 比例原則。價(jià)值沖突中的“比例原則”，是指為保護(hù)某種較為優(yōu)越的法律價(jià)值而不得不傷害另一種價(jià)值時(shí)，應(yīng)堅(jiān)持必要和適度原則。即在因某種價(jià)值犧牲另外一種價(jià)值時(shí)，應(yīng)將損害程度降至最低。