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第七講 投資銀行業(yè)務的內(nèi)部控制 投資銀行業(yè)務的監(jiān)管,第三四節(jié)教學設計 一、教學目標 1．了解投資銀行業(yè)務內(nèi)部控制的總體要求；熟悉主承銷商業(yè)務規(guī)范要求；熟悉股票承銷誠信從業(yè)的規(guī)章約束以及對不當行為的處罰規(guī)定。 2．熟悉核準制的含義；熟悉主承銷商的發(fā)行推薦辦法、信譽考評方法以及執(zhí)業(yè)質(zhì)量考核辦法；了解投資銀行業(yè)務監(jiān)管的規(guī)定；掌握核準制下各中介機構(gòu)的主要職責、地位及相互關系。,1,,二、教學重點 1．信譽考評方法以及執(zhí)業(yè)質(zhì)量考核辦法； 2．股票承銷誠信從業(yè)的規(guī)章約束以及對不當行為的處罰規(guī)定。 三、教學難點 信譽考評方法以及執(zhí)業(yè)質(zhì)量考核辦法； 2．上市保薦人制度。 四、教學時數(shù)：2課時 股權(quán)分置的問題懸在頭上永遠是達摩克利斯之劍，落下來才能化劍為犁。,2,,一、投資銀行業(yè)務的內(nèi)部控制 二、投資銀行業(yè)務內(nèi)部控制的總體要求 主承銷商業(yè)務規(guī)范 (一)勤勉盡責,誠實守信 (二)提供專業(yè)服務 (三)發(fā)行人質(zhì)量評價體系。明確推薦標準，盡職調(diào)查。 (四)調(diào)閱有關材料。簽定保密協(xié)議，調(diào)閱未公開的法律文件和財務會計資料。 (五)具備獨立判斷能力的內(nèi)核小組。建立規(guī)范有效的內(nèi)核制度，內(nèi)核小組的工作規(guī)則、成員情況報證監(jiān)會備案（中國證券監(jiān)督管理委員會 1999年12月2日 證監(jiān)發(fā)行字[1999]150號《關于成立證券發(fā)行內(nèi)核小組的通知》）,3,,關于公司內(nèi)核小組的職責。內(nèi)核小組是公司參與證券發(fā)行市場的內(nèi)控機構(gòu)，其職責是：負責對擬向中國證監(jiān)會報送的發(fā)行申請材料的核查，確保證券發(fā)行不存在重大法律和政策障礙；負責填制《證券發(fā)行申請材料核對表》，確保發(fā)行申請材料具有較高的質(zhì)量；負責代表發(fā)行人和公司與中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部進行工作聯(lián)系，組織對有關反饋意見的處理等。,4,,關于內(nèi)核小組的組公司內(nèi)核小組主要由證券業(yè)專業(yè)人士組成，公司應從實際出發(fā)，參照下列要求確定具體人選，并保持成員的相對穩(wěn)定。 （1）公司內(nèi)核小組由8-15名專業(yè)人士組成； （2）公司主管投資銀行業(yè)務的負責人及投資銀行部門的負責人是內(nèi)核小組的當然成員； （3）公司內(nèi)核小組成員中應有熟悉法律、財務的專業(yè)人員； （4）公司內(nèi)核小組中應有至少2名從事過3家以上公司發(fā)行上市工作的人員； （5）公司內(nèi)核小組可聘請本單位之外的專業(yè)人士，如律師、會計師、評估師等專業(yè)人士輔助其審核工作。,5,,凡報送中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部的發(fā)行人申請材料及有關書面意見，須經(jīng)內(nèi)核小組三分之二以上成員集體討論，并經(jīng)參加討論的三分之二以上成員同意。 內(nèi)核小組是各公司與中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部的直接聯(lián)系機構(gòu)，中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部原則上不接待沒有公司內(nèi)核小組成員參加的中介機構(gòu)及發(fā)行人來訪。 (六)作出決定。完成內(nèi)核程序，決定是否推薦發(fā)行 (七)對發(fā)行人不規(guī)范行為的處理。要求整改，并在盡職調(diào)查報告中說明；盡職調(diào)查范圍受限，不得出具《推薦函》 (八)發(fā)行承銷工作檔案：推薦函、核對表、盡職調(diào)查報告（配股、增發(fā)）、內(nèi)核小組工作紀錄、發(fā)行申請文件、回復、、、 證監(jiān)會、交易所可以隨時調(diào)閱～,6,,(九)配合發(fā)行申請人工作：配合制作、核查、報送發(fā)行申請文件、招股說明書（或募集說明書），并與證監(jiān)會、交易所溝通。 (十)嚴格信息披露：申請報送～募集文件發(fā)布，為主承銷商的“靜默期”。募集文件發(fā)布后，才能進行宣傳推介。在申請文件報送中國證監(jiān)會后，進入靜默期，除已公開的信息外，不得向外界透露有關本次發(fā)行的任何信息。承銷團成員的分析員作出的有關發(fā)行人的研究報告不得對外發(fā)出，直至有關本次股票發(fā)行的募集文件公開后，方可進行相關的宣傳和推介活動,7,,什么叫路演 路演（Road Show）也有人譯作“路游”，是股票承銷商幫助發(fā)行人安排的發(fā)行前的調(diào)研活動。一般來講，承銷商先選擇一些可能銷出股票的地點，并選擇一些可能的投資者，主要是機構(gòu)投資者。然后，帶領發(fā)行人逐個地點去召開會議，介紹發(fā)行人的情況，了解投資人的投資意向。有時，會計師和投資顧問也參加這一活動，而大多數(shù)情下，一些基金經(jīng)理人會參加這一活動。承銷商和發(fā)行人通過路演，可以比較客觀地決定發(fā)行量、發(fā)行價及發(fā)行時機等。,8,,（十一）內(nèi)部控制制度：內(nèi)部防火墻原則，防止內(nèi)幕交易、操縱市場。 （十二）建立協(xié)調(diào)機構(gòu)：負責發(fā)行期間的監(jiān)控協(xié)調(diào) （十三）市場推介：組織發(fā)行人，在募集文件范圍內(nèi)，介紹發(fā)行人情況 （十四）報送總結(jié)報告：發(fā)行完成后，15格工作日內(nèi) （十五）回訪發(fā)行人：于發(fā)行完成當年及其后一個會計年度《年報》公布厚的1個月內(nèi)，回訪發(fā)行人（募資使用、盈利實現(xiàn)、履行承諾、經(jīng)營情況），回訪報告送證監(jiān)會、派出機構(gòu)、交易所。股東大會召開5個工作日，公布于指定報刊和網(wǎng)站。,9,,承銷業(yè)務的風險控制 （一）財務風險控制 1．證監(jiān)會《證券公司管理辦法》： （1）．綜合性券商凈資本2億以上； （2）．凈資本不得低于負債地8％； （3）．流動資金不得低于流動負債（不含客戶保證金、受托資產(chǎn)）； （4）．負債（不含客戶保證金、受托資產(chǎn)）不得超過凈資產(chǎn)地9倍。 2．從事承銷業(yè)務還要的風險控制指標： （1）.流動資產(chǎn)不得低于凈資產(chǎn)的50％； (2).股票包銷總金額不得超過凈資本的60％；單項包銷總金額不得超過凈資本的30％；而且不得超過3億元。,10,,（二）業(yè)務風險控制 1．發(fā)行面值5000萬元以上的，應當組成承銷團； 2．不得成為發(fā)行人的主承銷商或副主承銷商的3種情形： （1）證券公司持有發(fā)行人7％以上股份，或是前5大股東； （2）發(fā)行人持有證券公司7％以上股份，或是前5大股東； （3）二者之間具有重大關聯(lián)關系。,11,,案例：聘海通任配股主承銷商 深發(fā)展誤入雷區(qū) 2003年4月24日，深發(fā)展（000001）公布2002年年度報告。透過年報，讓人感到一絲隱憂，深發(fā)展再次誤入監(jiān)管布雷區(qū)：聘請第五大股東--海通證券公司為2002年度配股主承銷商。 年報第九節(jié)《董事會報告》之六《董事會日常工作情況》中披露：“2002年3月18日召開第五屆董事會第八次會議，應到董事14人（包括獨立董事3人），實到董事10人，委托董事3人……會議討論了關于2002年度本行配股的承銷商選擇問題，同意聘請海通證券公司作為本行2002年度配股工作的主承銷商。“在董事會對股東大會決議執(zhí)行情況報告中進一步披露“已經(jīng)將有關配股申報材料報送中國證監(jiān)會審核。“根據(jù)深發(fā)展2001年、2002年年報信息，截止2001年12月31日海通證券公司持有深發(fā)展,12,,4106.2847萬股法人股，占總股本的2.1%，是其第五大股東；截止2002年12月31日其持有深發(fā)展3392.4470萬股法人股，占總股本的1.74%，仍位居第五。 國務院證券委員會1996年6月17日證委[1996]18號文《證券經(jīng)營機構(gòu)股票承銷業(yè)務管理辦法》和1999年7月5日中國證監(jiān)會證監(jiān)機構(gòu)字[1999]54號文《關于加強證券經(jīng)營機構(gòu)股票承銷業(yè)務監(jiān)管工作的通知》中規(guī)定：證券公司持有發(fā)行人7%以上股份，或者是其前5名股東之一的，不得成為股票發(fā)行人主承銷商或副主承銷商。 因此，深發(fā)展聘請海通證券公司為其2002年度配股主承銷商屬于監(jiān)管政策法規(guī)中明文禁止行為。這一行為對上市公司而言，存在重大風險。,13,,其一： 因該項行為觸犯有關法規(guī)禁止性規(guī)定，在證券監(jiān)管部門查實后必然要對公司作出一定處理，如此對公司配股計劃順利實施將產(chǎn)生負面影響，從而拖累公司發(fā)展，甚至可能因經(jīng)濟處罰而給公司帶來直接經(jīng)濟損失。 其二：即使監(jiān)管部門未及時發(fā)現(xiàn)和制止，但由于主承銷商與發(fā)行人特殊的股權(quán)關系，可導致股票銷售中公眾的不信任，大大增加配股成功的不確定性。這種風險并非危言聳聽，盡管浦發(fā)銀行擁有獨特的外資購并概念、業(yè)績優(yōu)良，但在年初增發(fā)中少有的冷遇已令市場唏噓。浦發(fā)銀行規(guī)范運作尚且風險凸現(xiàn)，何況深發(fā)展違規(guī)銷售股票？監(jiān)管層制定的該項規(guī)定即是為防范這種風險產(chǎn)生。,14,,其三：該主承銷商協(xié)議違反國家證券監(jiān)管部門明文禁止性規(guī)定，根據(jù)《合同法》有關條款，該協(xié)議屬于無效合同，對當事人雙方并不構(gòu)成約束力，當出現(xiàn)承銷風險時深發(fā)展的利益可能無法得到有效和充分地保障。 其四：海通證券公司作為深發(fā)展第五大股東，在與深發(fā)展簽訂主承銷商協(xié)議時，應當告知深發(fā)展有關監(jiān)管政策和潛在的承銷風險，且應主動遵守監(jiān)管法規(guī)。而事實上海通證券公司接受了該項承銷業(yè)務，則可見公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)存在問題--不能有效控制股東利用公司進行不當牟利并侵害公司利益行為。進一步探究，該項承銷協(xié)議的公平性尚有待非關聯(lián)股東的詢查。,15,,四、股票承銷業(yè)務中的不當行為 （一）爭取項目時的不當行為 1．無證經(jīng)營（未取得、過期）； 2．以不正當手段取得證券承銷業(yè)務資格（如欺 詐）； 3．傭金收取不合規(guī)定； 4．不當許諾； 5．詆毀同行； 6．借助行政干預； 7．允諾股票上市后維持價格； 8．給當事人回扣； 9．證監(jiān)會認定的其他手段。,16,,（二）發(fā)行過程中的不當行為 1．公告信息與核準內(nèi)容不同； 2．迎合鼓勵高溢價； 3．為了使包銷有余額，故意囤積、截留，縮短發(fā)行期，減少銷售網(wǎng)點等； 4．以透資、回扣誘使他人購買股票； 5．虛假承銷（名義上是承銷商，實際操作人）； 6．披露未公開信息（招股說明書、發(fā)行方案、認購數(shù)量、預計中簽率）； 7．參與所承銷股票的私下交易（承銷中、承銷后、上市前）； 8．券商透資申購股票或為客戶透資申購股票； 9．以他人名義申購自己所承銷股票。,17,,（三）不當行為的處罰 證監(jiān)會對不當行為的處罰 ：單處或并處警告、罰款、沒收非法所得、暫停證券承銷業(yè)務資格1年、取消證券承銷業(yè)務資格、暫停單項或全部證券業(yè)務的經(jīng)營資格。 第四節(jié) 投資銀行業(yè)務的監(jiān)管 一、監(jiān)管概述 證券承銷業(yè)務“由證監(jiān)會監(jiān)管，交易所配合”； 定期不定期對其進行現(xiàn)場和非現(xiàn)場檢查； 對涉嫌違法違規(guī)的調(diào)查； 承銷業(yè)務原始憑證、文件、資料、帳冊、報表等、至少保存7年。 二、核準制 和行政審批制相比，核準制有以下特點：,18,,選擇推薦企業(yè)（增加了主承銷商的責任）；發(fā)行規(guī)模（按需選擇）；發(fā)行審核（轉(zhuǎn)向強制性信息披露和合規(guī)性審核）；發(fā)行定價（內(nèi)在價值和投資風險）；發(fā)行方式（鼓勵自主選擇和創(chuàng)新）。 核準制的基礎是中介機構(gòu)盡職盡責； 核準制下，要遵守誠實守信的原則，完善“事前問責，依法披露和事后追究”的監(jiān)管制度。 主承銷商的發(fā)行推薦辦法 證監(jiān)會只接受主承銷商的推薦。 證券業(yè)協(xié)會受托提出了“證券經(jīng)營機構(gòu)自行排隊，限報家數(shù)”的辦法： 1．一次只能推薦一定數(shù)量的公司，并且將你推薦公司“逐一排隊，按序推薦”；,19,,2．一次能推薦的公司數(shù)量由上一年度的承銷家數(shù)而定。 四、主承銷商的信譽考評方法 證監(jiān)會指定了《主承銷商執(zhí)業(yè)質(zhì)量考核暫行辦法》――“通道數(shù)量管理” 五、上市保薦人制度 深化發(fā)行制度改革的重要舉措--中國證監(jiān)會實施證券發(fā)行上市保薦制度 日前，中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》（以下簡稱“《辦法》”），擬于2004年2月1日起正式施行。實施證券發(fā)行上市保薦制度是中國證監(jiān)會深化發(fā)行制度改革的又一重大舉措，是對證券發(fā)行上市建立市場約束機制的重要制度探索。這項制度的推行必將對提高上市公司質(zhì)量和促進證券市場健康發(fā)展產(chǎn)生積極作用。,20,,（一）、實施保薦制度，建立市場力量對證券發(fā)行上市進行約束的機制 今年以來，證監(jiān)會確定了加強證券市場基礎性建設，做好市場強基固本工作的方針?；A性工作的一項重要內(nèi)容就是提高上市公司質(zhì)量，增強證券市場對投資者的吸引力。證券發(fā)行核準是企業(yè)進入資本市場的第一道“關口”，從機制上調(diào)動市場的力量共同努力提高上市公司質(zhì)量，是當前深化證券發(fā)行制度改革的方向。中國證監(jiān)會推出的證券發(fā)行上市保薦制度和不久前推出的股票發(fā)行審核委員會制度改革措施，都是適應這種市場要求、深化發(fā)行制度改革的重大舉措。,21,,2001年3月，根據(jù)《證券法》的規(guī)定并經(jīng)國務院批準，中國證監(jiān)會建立并實施了證券發(fā)行上市核準制，改變了過往審批制下行政額度分配、指標管理和政府推薦企業(yè)的做法，由擔任主承銷商的證券公司負責選擇、推薦企業(yè),中國證監(jiān)會依法核準。核準制實施以來,中介機構(gòu)的作用開始得以發(fā)揮，市場競爭機制初步建立，促進了上市公司質(zhì)量的提高。 但是，由于長期以來市場誠信意識和自律觀念比較薄弱，對承銷商的責任追究缺乏可操作的制度安排，因此，在現(xiàn)行制度框架內(nèi)，中介機構(gòu)的競爭機制還不夠完善，把好資本市場準入關的作用沒有得到充分發(fā)揮，上市公司質(zhì)量的市場約束機制尚未完全建立。一些證券公司對,22,,其推薦發(fā)行上市的企業(yè)盡職調(diào)查不夠，不能充分發(fā)現(xiàn)問題，披露風險。甚至個別證券公司受利益驅(qū)動，與發(fā)行人一起弄虛作假，欺騙公眾投資者和監(jiān)管部門。一些證券公司的主要精力用在幫助企業(yè)“包裝”上市上，對企業(yè)上市后能否規(guī)范運作和持續(xù)發(fā)展關心不夠。出現(xiàn)了一些上市公司發(fā)行上市當年就發(fā)生業(yè)績大幅下滑、頻繁改變募集資金用途等情況?，F(xiàn)行制度下僅對證券公司的責任作出了原則性規(guī)定，沒有很好地把責任落實到公司和個人。一些證券公司負責上市項目的從業(yè)人員工作中不能做到勤勉盡責，誠實守信。,23,,解決上述問題，必須落實證券公司等中介機構(gòu)及其從業(yè)人員的責任，使中介機構(gòu)切實發(fā)揮對上市公司質(zhì)量的約束功能。中國證監(jiān)會推出的證券發(fā)行上市保薦制度正是適應這一要求的產(chǎn)物。 （二）、保薦制度的重點是明確保薦機構(gòu)和保薦代表人的責任并建立責任追究機制 此次出臺的《辦法》設立了對保薦機構(gòu)和保薦代表人的注冊登記制度，明確了保薦責任和保薦期限，建立了監(jiān)管部門對保薦機構(gòu)和保薦代表人施行責任追究的監(jiān)管機制。保薦制度主要包括以下內(nèi)容： 一是建立了保薦機構(gòu)和保薦代表人的注冊登記管理制度。《辦法》對企業(yè)發(fā)行上市提出了“雙,24,,?！币?，即企業(yè)發(fā)行上市不但要有保薦機構(gòu)進行保薦，還需具有保薦代表人資格的從業(yè)人員具體負責保薦工作。這樣既明確了機構(gòu)的責任，也將責任具體落實到了個人?！掇k法》對可從事保薦工作的證券公司和個人提出了比目前的主承銷商和一般證券從業(yè)人員更高的條件，中國證監(jiān)會對符合條件的證券公司及其從業(yè)人員注冊登記為保薦機構(gòu)和保薦代表人，并向社會公布名單。 二是明確了保薦期限?！掇k法》規(guī)定，企業(yè)首次公開發(fā)行股票和上市公司再次公開發(fā)行證券均需保薦機構(gòu)和保薦代表人保薦。保薦期間分為兩個階段，即盡職推薦階段和持續(xù)督導階段。,25,,從中國證監(jiān)會正式受理公司申請文件到完成發(fā)行上市為盡職推薦階段。證券發(fā)行上市后，首次公開發(fā)行股票的，持續(xù)督導期間為上市當年剩余時間及其后兩個完整會計年度；上市公司再次公開發(fā)行證券的，持續(xù)督導期間為上市當年剩余時間及其后一個完整會計年度。 三是確立了保薦責任?！掇k法》規(guī)定，保薦機構(gòu)和保薦代表人在向中國證監(jiān)會推薦企業(yè)發(fā)行上市前，要對發(fā)行人進行輔導和盡職調(diào)查；要保證或有充分理由確信向中國證監(jiān)會提交的相關文件不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；要在推薦文件中對發(fā)行人的信息披露質(zhì)量、發(fā)行人的獨立性和持續(xù)經(jīng)營能力等作出必要的承諾。保薦機構(gòu)在持續(xù)督導階段，要對上市公,26,,司履行規(guī)范運作、信守承諾、信息披露等義務的情況進行持續(xù)跟蹤，及時揭示風險，督促糾正錯誤，并給予規(guī)范性指導。 四是引進了持續(xù)信用監(jiān)管和“冷淡對待”的監(jiān)管措施?！掇k法》規(guī)定，除對保薦機構(gòu)和保薦代表人的違法違規(guī)行為進行行政處罰和依法追究法律責任外，還將對違反《辦法》相關規(guī)定的保薦機構(gòu)和保薦代表人采取“冷淡對待”的具體監(jiān)管措施，即根據(jù)情節(jié)輕重，在一定時間內(nèi)不受理或不再受理其提出的推薦發(fā)行上市申請，嚴重的還要取消其從事保薦業(yè)務的資格?！掇k法》還規(guī)定對有關機構(gòu)和個人的不良信用表現(xiàn)記錄在案并予以公布。,27,,保薦制度的這些安排將有力推動證券公司及其從業(yè)人員牢固樹立責任意識，在對發(fā)行人進行盡職調(diào)查和規(guī)范指導時，真正做到勤勉盡責，誠實守信，真正發(fā)揮市場對發(fā)行人質(zhì)量的約束作用，切實擔負起把好資本市場準入關的作用。 （三）、實施保薦制度將推動證券發(fā)行制度從核準制向注冊制轉(zhuǎn)變 實施保薦制度的主要目的是通過落實證券公司等中介機構(gòu)及其從業(yè)人員的責任，加強市場誠信建設，培育市場主體，強化市場約束機制，提高上市公司質(zhì)量。 實施保薦制度不是要由保薦機構(gòu)和保薦代表人越俎代庖，包攬?zhí)煜隆１Ｋ]機構(gòu)和保薦代表人不能替代發(fā)行人和其他中介機構(gòu)的工作，也不能減輕或免除發(fā)行人和其他中介機構(gòu)的責任。,28,,實施保薦制度要求保薦機構(gòu)作為中介機構(gòu)牽頭人，協(xié)調(diào)律師事務所、會計師事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)等相關中介機構(gòu)在各自的職責范圍內(nèi)，勤勉盡責、誠實守信，本著對證券市場負責、對投資者負責的態(tài)度，推薦優(yōu)質(zhì)公司發(fā)行上市。保薦制度的實施將推動各類中介機構(gòu)執(zhí)業(yè)水準的整體提高。 證券發(fā)行施行核準制，確立了各市場參與主體“各司其職、各負其責、各盡其能、各擔風險”的基本原則。實施保薦制度是對核準制這一基本原則的進一步貫徹落實，是發(fā)行制度從審批制向核準制變革的進一步深化?？梢灶A見，保薦制度的實施將進一步提高上市公司的信息披,29,,露質(zhì)量，促進上市公司規(guī)范運作和可持續(xù)發(fā)展，推動市場誠信建設。隨著證券市場的不斷發(fā)展和市場供求關系的基本平衡，發(fā)行制度最終將從現(xiàn)行的核準制轉(zhuǎn)變?yōu)橹饕墒袌鲋黧w選擇的注冊制。因此，實施保薦制度將為我國證券發(fā)行制度最終向注冊制的過渡奠定基礎。 六、投資銀行業(yè)務監(jiān)管的規(guī)定,30,,,31,,,32,,,33,