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1、離線考核 行政法與行政訴訟法》 滿分 100 分 一、簡答（每題 10分，共40 分） 1、簡述行政法與行政法學(xué)的區(qū)別。、 答：（1）行政法屬于法律的范疇，是一系列行政法規(guī)范的總稱。行政法學(xué)則屬于法學(xué)范疇，是研究行政 法的科學(xué)。（2）表現(xiàn)形式不同。（3）功能與價(jià)值目標(biāo)不同。 2、簡述行政行為的特征。 答：（1）從屬法律性。（2）裁量性。（3）單方性。（4）效力先定性。（5）無償性。（6）以強(qiáng)制力為后盾。 3、簡述抽象行政行為與具體行政行為的區(qū)別。 答：抽象行政行為是指行政機(jī)關(guān)對不特定對象制定和發(fā)布普遍性行為規(guī)范的行為。它包括兩方面：一是 行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布行政法規(guī)、行政規(guī)章的

2、行政行為；二是行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布具有普遍約束力的行政 決定、行政命令的行為。 具體行政行為是指行政主體針對特定對象所作的，能夠引起具體行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更和消滅并直接 產(chǎn)生法律效果的行為 4、簡述被告在行政訴訟中對作出的具體行政行為負(fù)有的舉證責(zé)任。 答：應(yīng)當(dāng)提供作出具體行政行為的證據(jù)和依據(jù)的規(guī)范性文件。意思是，在行政訴訟中，作為行政機(jī)關(guān)的 被告，應(yīng)當(dāng)對提供證據(jù)證明自己作出具體行政行為所依據(jù)的證據(jù)和法律、行政法規(guī)等。 2、行政訴訟中，作為被告的行政機(jī)關(guān)，不能提供或者逾期提供作出具體行政行為的證據(jù)和法律依 據(jù)的，法院將視為沒有依據(jù)，依法撤銷該具體行政行為。 《行政訴訟法》 第三十四條

3、 被告對作出的行政行為負(fù)有舉證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)提供作出該行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī) 范性文件。 被告不提供或者無正當(dāng)理由逾期提供證據(jù)，視為沒有相應(yīng)證據(jù)。但是，被訴行政行為涉及第三人合 法權(quán)益，第三人提供證據(jù)的除外。 二、 論述題（每題 15分，共60 分） 1、 論行政處罰的基本原則及適用中所應(yīng)遵循的原則。 答：1、行政處罰公開原則 《行政處罰法》第4條第3款規(guī)定：“對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的不得作為 行政處罰的依據(jù)。任何法律都要遵守一定的立法程序才能發(fā)生法律效力。根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，行 政處罰的實(shí)施過程也要公開，這是公開原則的一個(gè)重要方面。/2 2、 行政處罰與

4、教育相結(jié)合的原則 《行政處罰法》第5條規(guī)定：“實(shí)施行政處罰，糾正違法行為，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、 法人或者其他組織自覺守法。既要發(fā)揮處罰的威懾、懲罰作用，又要發(fā)揮教育、引導(dǎo)作用，建立一個(gè) 良性的行政管理體制。 3、 保障當(dāng)事人合法權(quán)益的原則 《行政處罰法》第6條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織對行政機(jī)關(guān)所給予的行政處罰享有陳述權(quán)、申 辯權(quán)；對行政處罰不服，可以依法中請復(fù)議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織因行政機(jī)關(guān)違 法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。行政機(jī)關(guān)依法對違法行為給予行政處罰是為了 維護(hù)正常社會經(jīng)濟(jì)秩序和社會生活秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合

5、法權(quán)益，但是這并不意味著可 以非法損害違法行為嫌疑人的合法權(quán)益。 4、 行政處罰法定原則 《行政處罰法》第3條規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應(yīng)當(dāng)給予行政處罰 的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機(jī)關(guān)依照本法規(guī)定的程序?qū)嵤]有法定依據(jù)或者 不遵守法定程序的，行政處罰無效。這就是行政處罰法定原則，是行政處罰最重要的原則，也是依法 對行政處罰提出的根本要求。 2、結(jié)合實(shí)際，談?wù)勑姓ㄔ谡{(diào)整社會關(guān)系中的作用。 答：1.目前在我國，行政法具有保障行政管理有效實(shí)施，與保持公民個(gè)人、組織等合法權(quán)益的雙 重作用。這兩個(gè)作用是相互依賴、有機(jī)統(tǒng)一、相得益彰的。 具體而

6、言，行政法對行政管理的保障可以從如下幾個(gè)方面理解： 第一，行政法確認(rèn)行政權(quán)是一種相對獨(dú)立的國家權(quán)力，由國家行政機(jī)關(guān)享有。其他國家機(jī)關(guān)不得僭 越行政機(jī)關(guān)的行政權(quán)，也不得無故干涉行政機(jī)關(guān)行使行政權(quán)的活動(dòng)。 第二，確立行政機(jī)關(guān)相對個(gè)人、法人及其他社會組織的行政權(quán)，一定程度的對自己案件 復(fù)議權(quán)等。具體如當(dāng)公民個(gè)人對行政決定有疑問時(shí)，通常不能阻止行政決定的執(zhí)行，而當(dāng)行 政機(jī)關(guān)認(rèn)為公民個(gè)人行為違法時(shí)，可以迫使公民個(gè)人停止行為。又如，在行政合同履行過程 中，行政機(jī)關(guān)可逕自中止合同，而相對人一方則不能等。 第三，隨著社會發(fā)展的需要，不斷確立新的行政權(quán)。例如：行政仲裁、行政司法等方面的權(quán)力。 第四，保障

7、行政機(jī)關(guān)對其公務(wù)員的管理權(quán)。指為了保證行政“機(jī)器”的有效運(yùn)轉(zhuǎn)、內(nèi)部協(xié)調(diào)，行政 法通常規(guī)定行政機(jī)關(guān)對公務(wù)員的錄用、考核、懲戒等權(quán)力。 第五，保護(hù)行政機(jī)關(guān)在特別情形下的特權(quán)，例如：行政訴訟中行政決定不停止執(zhí)行。有的國家的行 政法規(guī)定，在某些情況下，行政機(jī)關(guān)可以違反《國家保密法》為由拒絕出示證據(jù)等。 行政法對于保障公民個(gè)人、組織等的合法權(quán)益的作用體現(xiàn)在： （1）保護(hù)公民個(gè)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身自由權(quán)，禁止行政機(jī)關(guān)侵犯公民個(gè)人此類權(quán)利的行為。 （2） 保護(hù)公民的參政權(quán)、批評建議權(quán)、申訴控告權(quán)利，使公民有效地、真正地參與行政管理。 （3） 保護(hù)公民個(gè)人依法取得新的權(quán)益，例如：經(jīng)營權(quán)、免交稅費(fèi)權(quán)、專利

8、權(quán)等。 （4） 保護(hù)公民個(gè)人的其他法律權(quán)利，例如：宗教信仰權(quán)、受教育權(quán)、言論出版權(quán)等。 另外，行政法還通過建立一系列制度，例如：聽證制度、暫緩執(zhí)行制度、行政申訴制度、國家賠 償制度等，以保護(hù)公民個(gè)人、組織的合法權(quán)益。 同時(shí)，認(rèn)為行政法是具有雙重作用的觀點(diǎn)，并不否認(rèn)從行政法的特性和我國當(dāng)今現(xiàn)實(shí)角度出發(fā)，更 偏重于強(qiáng)調(diào)行政法保護(hù)公民個(gè)人、組織合法權(quán)益的作用的思想。 3、 論行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系。 答：行政復(fù)議與行政訴訟都是通過解決行政爭議維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法行使職權(quán)的法 律制度，兩者有著密切聯(lián)系。但是由于根本性質(zhì)不同（前者是行政性的，后者是司法性的），它們的程序、 方

9、式、法律后果存在著差異。《行政復(fù)議法第十六條對兩者的關(guān)系進(jìn)行了規(guī)定： 1、申請人申請行政復(fù)議，行政復(fù)議機(jī)關(guān)已經(jīng)依法受理的，在法定行政復(fù)議期限內(nèi)不得向人民法院提起 行政訴訟。我國法律、法規(guī)對當(dāng)事人不服具體行政行為的救濟(jì)途徑的規(guī)定，除行政復(fù)議前置和行政復(fù)議 決定為最終裁定的情形外，還賦予的當(dāng)事人選擇行政復(fù)議和行政訴訟的權(quán)利。對此，《中華人民共和國 行政訴訟法》第三十七條也作了相應(yīng)規(guī)定，即對同一行政爭議，不能同時(shí)選擇兩種救濟(jì)途徑解決，不能 在申請行政復(fù)議的同時(shí)再提起行政訴訟。 2、當(dāng)事人已經(jīng)向人民法院提起行政訴訟，人民法院已經(jīng)依法受理的，當(dāng)事人不得申請行政復(fù)議。這種 情形是針對非行政復(fù)議前置時(shí)，

10、當(dāng)事人可以選擇申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。因?yàn)樾姓?fù)議前置時(shí)， 不存在選擇權(quán)的問題。此外，如果人民法院對當(dāng)事人提起的訴訟未受理，未立案，當(dāng)事人還可以繼續(xù)申 請行政復(fù)議;如果在人民法院立案后，當(dāng)事人撤回起訴的，當(dāng)事人仍然具有申請行政復(fù)議的權(quán)利。 4、 1999年春節(jié)前，某市某郊區(qū)派出所向轄區(qū)內(nèi)去年春節(jié)期間有賭博行為的20幾位居民提前實(shí)施了治 安行政處罰。請用行政處罰的原則分析該派出所的做法有何不妥？ 答：（一）處罰法定原則這項(xiàng)原則的法律依據(jù)是《行政處罰法》的第三條規(guī)定，其具體要求有四：第一， 對公民和組織實(shí)施行政處罰必須有法定依據(jù)，法無明文規(guī)定不得處罰。第二，行政處罰必須由有權(quán)設(shè)定 行政處

11、罰的國家機(jī)關(guān)在行政處罰法規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)設(shè)定，并以法定的程序制定、公布；無權(quán)的，不得 設(shè)定;有權(quán)的，也不得越權(quán)設(shè)定;不公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。第三，實(shí)施行政處罰應(yīng)當(dāng)由具有 行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施；其他機(jī)關(guān)或者組織必須經(jīng)法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī) 明確的授權(quán)或者經(jīng)法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的委托才有權(quán)實(shí)施行政處罰。第四，行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰必 須嚴(yán)格依法定程序進(jìn)行。（二）公正、公開原則 《行政處罰法》第四條第一款是此項(xiàng)原則的法律依據(jù)。 公正原則包括實(shí)體公正和程序公正。實(shí)體公正具體表現(xiàn)在：行政機(jī)關(guān)的處罰行為要前后一致;作出的處 罰決定應(yīng)與相對人應(yīng)受的處罰成比例;符合行政慣例等。

12、程序公正是指行政機(jī)關(guān)在進(jìn)行行政處罰時(shí)，在 程序上平等地對待各方當(dāng)事人，排除各種可能造成不平等或偏見的因素，這一原則是通過回避制度、調(diào) 查制度、聽證制度（案例《處罰程序不合法 質(zhì)監(jiān)局被判敗訴》）等一系列客觀的制度實(shí)現(xiàn)的。（三）處罰 與違法行為相適應(yīng)原則該原則是依據(jù)《行政處罰法》第四條第二款規(guī)定。這一原則要求行政處罰的輕重 程度表現(xiàn)與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害性的大小相對稱，重者重罰，輕者輕罰，處罰不 能過輕也不能過重，過輕則不能有效地阻止違法行為的發(fā)生，過重則會侵害相對人的合法權(quán)益，違背公 正原則。（四）一事不再罰原則《行政處罰法》第二十四條規(guī)定：“對當(dāng)事人的同一個(gè)違法行為，不得給

13、予兩次以上罰款的行政處罰?！边@是一事不再罰原則的法律依據(jù)。在行政處罰法中，一事不再罰原則的 含義是： 1、對同一違法行為，一個(gè)機(jī)關(guān)已經(jīng)給予罰款處罰的，其他機(jī)關(guān)不得再次給予罰款處罰。 2、如果一個(gè)機(jī)關(guān)已經(jīng)給予罰款以外的其他種類處罰，如暫扣許可證或者暫扣執(zhí)照等，其他機(jī)關(guān)是 否可以再次給予相同的處罰，行政處罰法沒有明確規(guī)定。但根據(jù)過罰相當(dāng)原則，對同一違法行為，一個(gè) 機(jī)關(guān)已經(jīng)給予處罰的，其他機(jī)關(guān)不應(yīng)再次給予相同的處罰，否則，就違背了過罰相當(dāng)原則。 3、至于是否可以給予其他種類的行政處罰，需要根據(jù)實(shí)際情況區(qū)別對待。一般來說，一個(gè)機(jī)關(guān)給 予的處罰已經(jīng)足以糾正違法行為的，其他機(jī)關(guān)不應(yīng)再給予其他處罰。如果一個(gè)機(jī)關(guān)給予的處罰還不足以 糾正違法行為，則其他機(jī)關(guān)可以再給予其他處罰。因此，其他機(jī)關(guān)決定給予的處罰應(yīng)當(dāng)是前一個(gè)機(jī)關(guān)無 權(quán)給予的處罰，如果前一個(gè)機(jī)關(guān)有權(quán)給予的處罰而沒有給予，說明該違法行為不必給予該種處罰，則其 他機(jī)關(guān)不應(yīng)給予此種處罰。 （五）效率原則效率原則是指為了使行政處罰有效和使違法者受到懲處和教 育，在保障相對人合法權(quán)益的前提下，行政處罰程序的設(shè)立應(yīng)簡單、迅速、及時(shí)，以利于行政效率的提 高。這一原則主要是通過簡易程序、時(shí)效制度和不停止執(zhí)行制度來實(shí)現(xiàn)的。