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______________________________________________________________________________________________________________ 合同法、買賣合同司法解釋專題講座 主講人：張金青 大家好！我是貴公司的法律顧問，結(jié)合貴公司的實際情況，今天來和大家一起學(xué)習(xí)有關(guān)《中華人民共和國合同法》、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關(guān)知識。 《中華人民共和國合同法》由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日通過，現(xiàn)予公布，自1999年10月1日起施行?！吨腥A人民共和國合同法》分為總則、分則、附則，共二十三章，四百二十八條，結(jié)合貴單位的實際情況，我們今天主要講一講第七章違約責(zé)任、第九章買賣合同。 關(guān)于合同違約責(zé)任 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。 　　當(dāng)事人一方未支付價款或者報酬的，對方可以要求其支付價款或者報酬。質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、 退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。 　　當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同 可能造成的損失。 　　當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)。 　 當(dāng)事人可以依照《中華人民共和國擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。 　　因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。 　　當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。 下面來談一談買賣合同的概念和特征 買賣合同是雙務(wù)、有償?shù)挠忻贤闪碛幸?guī)定的以外，一般為諾成合同、非要式合同。買賣合同是最基本、最典型的有償合同。 買賣合同的效力 1、買賣合同標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物“交付時”轉(zhuǎn)移。 2、當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人，即訂立所有權(quán)保留條款。 提示：標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的“孳息”歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的“孶息”歸買受人所有。 3、出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機軟件等標(biāo)的物的，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。 4、分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部價款或者解除合同，出賣人解除合同的，雙方應(yīng)互相返還財產(chǎn)，出賣人可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。 5、檢驗期間 （1）當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。 （2）當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人在合理期限內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起2年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。 買賣合同的風(fēng)險承擔(dān) 1、標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。 2、因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。 3、出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。 4、當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標(biāo)的物需要運輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。 5、出賣人按照約定或法律規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。 6、出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。 7、因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。 下面我們來談一談更為具體的《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定。 《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2012年3月31日由最高人民法院審判委員會第1545次會議通過，現(xiàn)予公布，自2012年7月1日起施行，全文共四十六條。 買賣合同的成立及效力，當(dāng)事人之間沒有書面合同，一方以送貨單、收貨單、結(jié)算單、發(fā)票等主張存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)事人之間的交易方式、交易習(xí)慣以及其他相關(guān)證據(jù)，對買賣合同是否成立作出認(rèn)定。 對賬確認(rèn)函、債權(quán)確認(rèn)書等函件、憑證沒有記載債權(quán)人名稱，買賣合同當(dāng)事人一方以此證明存在買賣合同關(guān)系的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。 當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意向書、備忘錄等預(yù)約合同，約定在將來一定期限內(nèi)訂立買賣合同，一方不履行訂立買賣合同的義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 標(biāo)的物交付和所有權(quán)轉(zhuǎn)移，買受人拒絕接收多交部分標(biāo)的物的，可以代為保管多交部分標(biāo)的物。買受人主張出賣人負擔(dān)代為保管期間的合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。買受人主張出賣人承擔(dān)代為保管期間非因買受人故意或者重大過失造成的損失的，人民法院應(yīng)予支持。 出賣人僅以增值稅專用發(fā)票及稅款抵扣資料證明其已履行交付標(biāo)的物義務(wù)，買受人不認(rèn)可的，出賣人應(yīng)當(dāng)提供其他證據(jù)證明交付標(biāo)的物的事實，合同約定或者當(dāng)事人之間習(xí)慣以普通發(fā)票作為付款憑證，買受人以普通發(fā)票證明已經(jīng)履行付款義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。 出賣人就同一普通動產(chǎn)訂立多重買賣合同，在買賣合同均有效的情況下，買受人均要求實際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：（一）先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持；（二）均未受領(lǐng)交付，先行支付價款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持；（三）均未受領(lǐng)交付，也未支付價款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。 標(biāo)的物風(fēng)險負擔(dān)，出賣人根據(jù)合同約定將標(biāo)的物運送至買受人指定地點并交付給承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人負擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外。 標(biāo)的物檢驗，當(dāng)事人對標(biāo)的物的檢驗期間未作約定，買受人簽收的送貨單、確認(rèn)單等載明標(biāo)的物數(shù)量、型號、規(guī)格的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第一百五十七條的規(guī)定，認(rèn)定買受人已對數(shù)量和外觀瑕疵進行了檢驗，但有相反證據(jù)足以推翻的除外。 出賣人依照買受人的指示向第三人交付標(biāo)的物，出賣人和買受人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)與買受人和第三人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第六十四條的規(guī)定，以出賣人和買受人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)為標(biāo)的物的檢驗標(biāo)準(zhǔn)。 約定的檢驗期間過短，依照標(biāo)的物的性質(zhì)和交易習(xí)慣，買受人在檢驗期間內(nèi)難以完成全面檢驗的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該期間為買受人對外觀瑕疵提出異議的期間，并根據(jù)本解釋第十七條第一款的規(guī)定確定買受人對隱蔽瑕疵提出異議的合理期間。買受人在合理期間內(nèi)提出異議，出賣人以買受人已經(jīng)支付價款、確認(rèn)欠款數(shù)額、使用標(biāo)的物等為由，主張買受人放棄異議的，人民法院不予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。合同法第一百五十八條規(guī)定的檢驗期間、合理期間、兩年期間經(jīng)過后，買受人主張標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的，人民法院不予支持。 買受人依約保留部分價款作為質(zhì)量保證金，出賣人在質(zhì)量保證期間未及時解決質(zhì)量問題而影響標(biāo)的物的價值或者使用效果，出賣人主張支付該部分價款的，人民法院不予支持。 買受人在檢驗期間、質(zhì)量保證期間、合理期間內(nèi)提出質(zhì)量異議，出賣人未按要求予以修理或者因情況緊急，買受人自行或者通過第三人修理標(biāo)的物后，主張出賣人負擔(dān)因此發(fā)生的合理費用的，人民法院應(yīng)予支持。 標(biāo)的物質(zhì)量不符合約定，買受人依照合同法第一百一十一條的規(guī)定要求減少價款的，人民法院應(yīng)予支持。當(dāng)事人主張以符合約定的標(biāo)的物和實際交付的標(biāo)的物按交付時的市場價值計算差價的，人民法院應(yīng)予支持。 買賣合同對付款期限作出的變更，不影響當(dāng)事人關(guān)于逾期付款違約金的約定，但該違約金的起算點應(yīng)當(dāng)隨之變更。 買賣合同約定逾期付款違約金，買受人以出賣人接受價款時未主張逾期付款違約金為由拒絕支付該違約金的，人民法院不予支持。 買賣合同約定逾期付款違約金，但對賬單、還款協(xié)議等未涉及逾期付款責(zé)任，出賣人根據(jù)對賬單、還款協(xié)議等主張欠款時請求買受人依約支付逾期付款違約金的，人民法院應(yīng)予支持，但對賬單、還款協(xié)議等明確載有本金及逾期付款利息數(shù)額或者已經(jīng)變更買賣合同中關(guān)于本金、利息等約定內(nèi)容的除外。 買賣合同沒有約定逾期付款違約金或者該違約金的計算方法，出賣人以買受人違約為由主張賠償逾期付款損失的，人民法院可以中國人民銀行同期同類人民幣貸款基準(zhǔn)利率為基礎(chǔ)，參照逾期罰息利率標(biāo)準(zhǔn)計算。 買賣合同因違約而解除后，守約方主張繼續(xù)適用違約金條款的，人民法院應(yīng)予支持；但約定的違約金過分高于造成的損失的，人民法院可以參照合同法第一百一十四條第二款的規(guī)定處理。 買賣合同當(dāng)事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進行釋明。 買賣合同約定的定金不足以彌補一方違約造成的損失，對方請求賠償超過定金部分的損失的，人民法院可以并處，但定金和損失賠償?shù)臄?shù)額總和不應(yīng)高于因違約造成的損失。 買賣合同當(dāng)事人一方違約造成對方損失，對方對損失的發(fā)生也有過錯，違約方主張扣減相應(yīng)的損失賠償額的，人民法院應(yīng)予支持。買賣合同當(dāng)事人一方因?qū)Ψ竭`約而獲有利益，違約方主張從損失賠償額中扣除該部分利益的，人民法院應(yīng)予支持。 買受人在締約時知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物質(zhì)量存在瑕疵，主張出賣人承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任的，人民法院不予支持，但買受人在締約時不知道該瑕疵會導(dǎo)致標(biāo)的物的基本效用顯著降低的除外。 合同法第一百六十七條第一款規(guī)定的“分期付款”，系指買受人將應(yīng)付的總價款在一定期間內(nèi)至少分三次向出賣人支付。分期付款買賣合同的約定違反合同法第一百六十七條第一款的規(guī)定，損害買受人利益，買受人主張該約定無效的，人民法院應(yīng)予支持。 以上是對《中華人民共和國合同法》、《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的解讀，下面針對貴公司提出的問題，本法律顧問以專業(yè)的角度進行解答： 1、合同簽訂，使用公司公章，但簽訂合同不是法人，是否具有法律效應(yīng)，是否必須要委托書？ 答：根據(jù)《合同法》第三十二條當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。我國實際情況來說，企業(yè)簽訂合同主要是以公司公章為準(zhǔn)，即有公章即使沒有簽約代表簽字也生效，但為了減少風(fēng)險，建議法定代表人簽字需附上身份證復(fù)印件，非法定代表人簽字需附上身份證復(fù)印件及授權(quán)委托書。 2、簽訂合同，對賬簽單，如果使用項目章是否具有法律效應(yīng)？如何分辨項目章的真實性？ 答：項目章也具有法律效力，出現(xiàn)糾紛時可起訴設(shè)立該項目的法人；關(guān)于項目章的真實性，因為項目章一般不需要備案，故建議盡量要求蓋公司章，確實無法蓋公司章，蓋項目章時盡量需要對方負責(zé)人簽名并留下身份證復(fù)印件或身份證號碼。 3、當(dāng)時簽訂合同規(guī)范，但對賬單不規(guī)范，出現(xiàn)欠款，無法正常追討是否可以通過法律程序處理？ 答：是。首先，對不規(guī)范的對賬單能否作補救措施，是否可以完善不規(guī)范的對賬單且讓對方再簽章確認(rèn)；其次，若不能補救，則需通過收集一些證明我方已經(jīng)交貨給對方的證據(jù)，如錄音錄像，以便通過法律程序起訴，否則可能因起訴證據(jù)不足導(dǎo)致敗訴。 4、簽訂合同時，甲方是某某公司，乙方是本公司，當(dāng)時欠貨款情況，甲方給予其他個人期票代支付貨款，但到期后期票因余額不足彈票了，應(yīng)追究誰的責(zé)任？可否追究開期票的個人？ 答：應(yīng)追究甲方的責(zé)任，這種情況是叫委托代理關(guān)系，根據(jù)合同法第三百九十六條委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合 同。委托代理關(guān)系發(fā)生的法律效果直接作用于委托人即甲方，故若受托人無法支付貨款的，應(yīng)由委托人甲方承擔(dān)支付貨款的法律責(zé)任。 下面結(jié)合幾個貴公司發(fā)生的法律糾紛案例，提出法律意見。 1、貴司與中航長城大地建工集團廣東工程有限公司、英德市興地房地產(chǎn)開發(fā)有限公司買賣合同糾紛一案，爭議焦點為：該案由于在某期貨款為22萬的客戶對賬單上，只有買方中航公司的公司員工洪彩的簽名，并無中航公司的蓋章，且也沒有中航公司出具的授權(quán)洪彩代表買方簽收確認(rèn)貨物及貨款的授權(quán)委托書，根據(jù)民事訴訟法中誰主張、誰舉證的舉證原則，賣方誠鑫公司具有舉證證明洪彩是代表買方簽收確認(rèn)的代表責(zé)任，故英德市人民法院以誠鑫公司未提供相應(yīng)證據(jù)對主張予以佐證，故對該22萬貨款不予支持。 分析：該案因?qū)~單沒有買方的蓋章，且買方也未出具授權(quán)委托書，授權(quán)該簽收人員代買方簽收確認(rèn)貨物及貨款，無法證明該簽收人員是買方的代表，導(dǎo)致法院對對賬單所涉的貨款不予支持。 建議：建議最好能讓買方蓋其公司章或相關(guān)的項目章，表明其已確認(rèn)相關(guān)對賬單，并有相關(guān)簽收人員的簽名；若只有簽收人員的簽名，則應(yīng)要求買方出具相應(yīng)的授權(quán)委托書，并記載清楚授權(quán)權(quán)限及期限。 2、貴司與深圳市巍豪建筑勞務(wù)分包有限公司買賣合同糾紛一案，爭議焦點：該案由于深圳市巍豪建筑勞務(wù)分包有限公司對其工作人員周享貴、袁世舉、周波簽收確認(rèn)貨物的授權(quán)期限至2015年9月30日屆滿，因此2015年10月1日后其三人無權(quán)代被告確認(rèn)貨款情況。截至2015年9月30日，周享貴、袁世舉、周波確認(rèn)的貨款數(shù)額為832432.5元，由于原告自認(rèn)被告已經(jīng)支付50萬元貨款，則應(yīng)予扣減，則被告仍欠貨款為332432.5元，對于原告主張的貨款超332432.5元部分，英德市人民法院不予支持。 分析：該案因買方授權(quán)其工作人員簽收確認(rèn)混凝土的授權(quán)期限屆滿，但賣方即貴司并未要求買方重新出具授權(quán)委托書以延長對其工作人員的授權(quán)期限，導(dǎo)致超過授權(quán)期限時，買方工作人員無權(quán)代買方簽收確認(rèn)貨物及貨款，導(dǎo)致法院對超過授權(quán)期限提供的貨款不予支持。 建議：今后若買方是以授權(quán)書的方式，授權(quán)其工作人員簽收貨物及貨款的，作為賣方的我們應(yīng)當(dāng)密切注意授權(quán)的權(quán)限以及期限，發(fā)現(xiàn)權(quán)限不符時，應(yīng)提出糾正意見，對超過授權(quán)期限的，應(yīng)當(dāng)要求買方出具相關(guān)授權(quán)手續(xù)，方能繼續(xù)供貨。另外，建議最好能讓買方蓋其公司章或相關(guān)的項目章，表明其法人已確認(rèn)相關(guān)對賬單。 3、還有一種情況是，賣方與A公司簽訂了混凝土買賣合同，但是實際在對賬單簽收確認(rèn)的是B公司，這樣萬一日后出現(xiàn)法律糾紛，將大大增加我方舉證難度，將會導(dǎo)致敗訴風(fēng)險的增加。 建議：賣方與A公司簽訂了了混凝土買賣合同，則應(yīng)當(dāng)由A公司負責(zé)對賬單的簽收確認(rèn)，若由其他公司或個人簽收確認(rèn)，則需要有A公司出具的授權(quán)委托書，或者A公司出具相關(guān)的書面追認(rèn)證明。 今天的講座就到這，感謝大家的參與！  THANKS !!! 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