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下編刑法各論,第二十章刑法各論概述第一節(jié)刑法各論與刑法總論的關(guān)系一、刑法各論與刑法總論的關(guān)系刑法典的體系是由總則和分則兩大部分組成。刑法總則是關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般性規(guī)定，而刑法分則則是對(duì)各類、各種不同的具體犯罪的刑事責(zé)任和刑罰作出具體規(guī)定?？倓t以分則為依托，同時(shí)又指導(dǎo)、補(bǔ)充分則。與刑法總則和刑法分則相適應(yīng)，刑法學(xué)體系由刑法總論與刑法各論兩大部分組成。刑法各論與刑法總論之間的關(guān)系，等同于刑法總則和刑法分則的關(guān)系，是一種一般與特殊、抽象與具體、共性與個(gè)性的關(guān)系。,（一）刑法各論對(duì)刑法總論的作用主要表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：1.刑法總論所闡述的有關(guān)犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的基本理論是從刑法各論具體犯罪中抽象、概括出來的，反映了各種具體犯罪的共性和認(rèn)定、處罰犯罪的一般原則。2.刑法總論關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般原理、原則，無論是對(duì)定罪還是對(duì)量刑都具有重要的作用，但這些抽象的原理、原則只有通過刑法各論對(duì)具體犯罪的論述，才能得到實(shí)際的貫徹和體現(xiàn)，從而便于理解和把握。,3.刑法各論通過對(duì)具體犯罪問題的研究，使總論的原理、原則有了深刻的內(nèi)涵與廣博的外在表現(xiàn)，內(nèi)容更加豐富，同時(shí)往往會(huì)發(fā)現(xiàn)刑法總論原理、原則的不足，從而有助于刑法總論的發(fā)展和完善。,（二）刑法總論對(duì)刑法各論的作用主要表現(xiàn)為以下幾點(diǎn)：1.刑法總論通過對(duì)具體犯罪的科學(xué)抽象和概括，提煉出關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般原理，使我們從宏觀上把握各種具體犯罪的實(shí)質(zhì)，對(duì)具體犯罪問題獲得更高層面的認(rèn)識(shí)。2.刑法總論關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般原理、原則是從具體犯罪抽象、概括而來，因此對(duì)指導(dǎo)刑法各論去科學(xué)地分析每一種具體犯罪，正確解決具體犯罪的有關(guān)問題，具有重要意義。3.刑法總論是關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的基本理論，它對(duì)于刑法各論的研究具有一定的規(guī)范和約束作用，即刑法各論的研究不能違背刑法總論中得到公認(rèn)的原理和原則。,二、研究刑法各論的意義和方法刑法各論以刑法分則所規(guī)定的全部?jī)?nèi)容為研究對(duì)象，以解決如何正確定罪量刑的問題。（一）意義1.通過刑法各論的學(xué)習(xí)和研究，有助于豐富和加深對(duì)刑法總論的理解和把握，并且，有助于深入理解和正確貫徹刑法總則的基本原理、原則。2.有助于科學(xué)地闡明各種具體犯罪的構(gòu)成特征和量刑標(biāo)準(zhǔn)，從而有助于在司法實(shí)踐中準(zhǔn)確地定罪量刑。3.有助于發(fā)現(xiàn)刑事立法關(guān)于具體犯罪規(guī)定中的缺陷和不足，從而發(fā)展刑法理論和并修改與完善刑事立法。,（二）研究方法研究刑法各論要堅(jiān)持以刑法總論的有關(guān)原理、原則為指導(dǎo)，同時(shí)還應(yīng)注意：1.及時(shí)跟蹤我國刑事立法的發(fā)展和司法實(shí)踐，及時(shí)了解和研究刑事立法對(duì)刑法分則內(nèi)容的修改補(bǔ)充以及最高司法機(jī)關(guān)所作的司法解釋。2.突出重點(diǎn)、難點(diǎn)，主要掌握各種具體犯罪尤其是司法實(shí)踐中常見、多發(fā)犯罪的構(gòu)成要件，劃清罪與非罪、此罪與彼罪、重罪與輕罪的界限。難點(diǎn)問題在各罪中可能不盡相同，這就要求在研究刑法各論時(shí)善于捕捉難點(diǎn)問題，進(jìn)行認(rèn)真的鉆研和探討。3.貫徹理論聯(lián)系實(shí)際的學(xué)習(xí)和研究方法。,第二節(jié)刑法分則的體系刑法分則體系，是指立法者將各類犯罪及其所包括的具體犯罪按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)則，在刑法分則中作出的分類排序，由此形成的體系稱之為刑法分則體系。一、犯罪的分類排列1997年3月14日修訂、1997年10月1日起施行的我國現(xiàn)行刑法典，將各種各樣具體的犯罪行為分為十大類犯罪，而每一類犯罪又包括若干個(gè)具體的罪名：,1.危害國家安全罪；2.危害公共安全罪；3.破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪；4.侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪；5.侵犯財(cái)產(chǎn)罪；6.妨害社會(huì)管理秩序罪；7.危害國防利益罪；8.貪污賄賂罪；9.瀆職罪；10.軍人違反職責(zé)罪。,其中，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪又分為八小類：（1）生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪；（2）走私罪；（3）妨害對(duì)公司、企業(yè)的管理秩序罪；（4）破壞金融管理秩序罪；（5）金融詐騙罪；（6）危害稅收征管罪；（7）侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)罪；（8）擾亂市場(chǎng)秩序罪。,妨害社會(huì)管理秩序罪又分為九小類：（1）擾亂公共秩序罪；（2）妨害司法罪；（3）妨害國（邊）境管理罪；（4）妨害文物管理罪；（5）危害公共衛(wèi)生罪；（6）破壞環(huán)境資源保護(hù)罪；（7）走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪；（8）組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪；（9）制作、販賣、傳播淫穢物品罪。,我國刑法典對(duì)十類犯罪的分類排列，形成了我國現(xiàn)行刑法分則規(guī)范的體系。這一體系是在總結(jié)我國現(xiàn)階段刑事立法、刑事司法的經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上形成的，成為我國現(xiàn)階段刑事立法上、刑事司法中乃至刑法理論上對(duì)犯罪進(jìn)行歸類的重要依據(jù)。,二、犯罪分類排列依據(jù)從總體上講，我國《刑法》分則對(duì)各種犯罪進(jìn)行的分類，主要是根據(jù)犯罪行為侵犯的同類客體，而對(duì)各類犯罪前后次序進(jìn)行的排列，則主要是依據(jù)犯罪的危害程度。（一）犯罪行為侵犯的同類客體是犯罪分類的依據(jù)我國《刑法》分則主要是根據(jù)同類客體的原理，將犯罪分為十大類。我國《刑法》分則第三章破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪和第六章妨害社會(huì)管理秩序罪兩章之下又分為若干節(jié)，這些節(jié)也是以同類客體為依據(jù)來劃分的。,（二）各類犯罪的社會(huì)危害程度是各類犯罪排列的主要依據(jù)我國《刑法》中的分則體系，主要根據(jù)犯罪社會(huì)危害程度的大小，基本上采取由重到輕的排列順序。（三）具體犯罪的社會(huì)危害程度是類罪中具體犯罪排列的主要依據(jù)在各類犯罪中，對(duì)每一類犯罪中的各種具體犯罪，也主要是根據(jù)其對(duì)社會(huì)危害程度的大小，按由重到輕的順序進(jìn)行排列，不過，考慮到有些罪比較近似以及前后體系的協(xié)調(diào)，也有些地方把危害程度差別較大的罪規(guī)定在一起。,三、犯罪分類排列的意義（一）從刑法立法上講，對(duì)犯罪進(jìn)行合理的分類和排列，既有助于建立科學(xué)的刑法分則體系，也表明立法者對(duì)各類和各種具體社會(huì)關(guān)系進(jìn)行刑事保護(hù)的價(jià)值取向，體現(xiàn)了刑法打擊犯罪的重點(diǎn)所在。（二）從刑事司法上講，有利于司法審判人員較為準(zhǔn)確地認(rèn)識(shí)各類犯罪的一般特征和各種犯罪的具體特征，把握各類及各種犯罪的危害程度，從而對(duì)犯罪準(zhǔn)確適用刑罰。（三）從刑法理論研究上講，有助于從理論上闡釋和探討各類各種犯罪的立法意圖、構(gòu)成特征和社會(huì)危害程度，從而正確地解決各類各種犯罪的定罪量刑問題。,第三節(jié)具體犯罪條文的構(gòu)成在刑法分則中，凡是規(guī)定有具體犯罪的條文，均分為罪狀和法定刑兩個(gè)部分。例如，我國《刑法》第102條（背叛國家罪）第1款規(guī)定：“勾結(jié)外國，危害中華人民共和國的主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全的，處無期徒刑或者10年以上有期徒刑?！边@個(gè)條文前半部分的規(guī)定叫罪狀，后半部分的規(guī)定叫法定刑。,一、罪狀罪狀，是《刑法》分則條文對(duì)某種具體犯罪行為基本構(gòu)成特征的描述。（一）根據(jù)法律條文表述形式的不同，我國刑法理論上一般把罪狀分為以下4種：,1.敘明罪狀。即在條文中較為具體地?cái)⑹龇缸锏幕緲?gòu)成特征?！缎谭ā返?44條：“在生產(chǎn)、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料的，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的食品的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50％以上2倍以下罰金；造成嚴(yán)重食物中毒事故或者其他嚴(yán)重食源性疾患，對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，依照本法第141條的規(guī)定處罰?！?2.簡(jiǎn)單罪狀。即在條文中簡(jiǎn)單規(guī)定罪名，不具體敘述犯罪行為的構(gòu)成特征?！缎谭ā返?32條：“故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者10年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以上10年以下有期徒刑?！薄缎谭ā返?33條：“過失致人死亡的，處3年以上7年以下有期徒刑；情節(jié)較輕的，處3年以下有期徒刑?！?3.引證罪狀。即引用同一法律的其他條款來說明和確定某一具體犯罪構(gòu)成的特征?！缎谭ā返?37條：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處5年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，處5年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰?！?4.空白罪狀。即在條文中指明要參考其他法律、法規(guī)中的規(guī)定，來確定某一具體犯罪的構(gòu)成特征?！缎谭ā返?33條：“違反交通運(yùn)輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財(cái)產(chǎn)遭受重大損失的，處3年以下有期徒刑或者拘役；交通運(yùn)輸肇事后逃逸或者有其他特別惡劣情節(jié)的，處3年以上7年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處7年以上有期徒刑?！?（二）根據(jù)法律條文表述形式的多寡，可將罪狀分為以下兩種：1.單一罪狀。即條文僅采用簡(jiǎn)單、敘明、引證、空白罪狀其中的一種方式對(duì)犯罪的基本構(gòu)成特征進(jìn)行描述。分則條文中的絕大多數(shù)罪狀，屬于單一罪狀。,2.混合罪狀。即條文同時(shí)采用簡(jiǎn)單、敘明、引證、空白罪狀其中的兩種方式對(duì)犯罪的基本構(gòu)成特征進(jìn)行描述。也就是說，在一些刑法條文中，罪狀的形式并不是單一的，例如，可能空白罪狀和敘明罪狀在一個(gè)條文中混合使用?！缎谭ā返?44條之一第1款：“違反勞動(dòng)管理法規(guī)，雇用未滿16周歲的未成年人從事超強(qiáng)度體力勞動(dòng)的，或者從事高空、井下作業(yè)的，或者在爆炸性、易燃性、放射性、毒害性等危險(xiǎn)環(huán)境下從事勞動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，對(duì)直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。”（雇用童工從事危重勞動(dòng)罪）,二、罪名（一）罪名的概念和作用罪名是犯罪的名稱，是對(duì)犯罪本質(zhì)特征或主要特征的高度概括。罪名是對(duì)形形色色的犯罪現(xiàn)象所作的高度概括，人們能夠通過罪名來把握具體的犯罪，從而幫助人們準(zhǔn)確區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪以及一罪與數(shù)罪的界限。,（二）罪名的確定現(xiàn)代各國刑法確定罪名的方式主要有兩類：1.明示式。即在分則條文中明確規(guī)定罪名，其中又可分為兩種情形：（1）標(biāo)題明示式，即分則條文以標(biāo)題載明罪名；（2）定義明示式，即在條文中以定義形式載明罪名。,2.包含式。即在分則條文中不載明罪名，而只規(guī)定罪狀，將罪名包含在罪狀之中。我國《刑法》分則條文，采用的是包含式和定義明示式的罪名確定方式，前者占絕大多數(shù)，后者為少數(shù)?！缎谭ā返?82條第1款：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪?！薄缎谭ā返?85條第1款：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的，是受賄罪?！薄缎谭ā返?89條第1款：“為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪?！?（三）確定罪名應(yīng)注意的問題在司法實(shí)踐中，確定罪名應(yīng)注意以下問題：1.確定罪名要合法。2.確定罪名須具體。3.對(duì)排列式的罪名,可以統(tǒng)一使用，也可以根據(jù)具體的犯罪行為分解使用。4.不能將刑法總則中的一些情節(jié)作為罪名認(rèn)定。,三、法定刑法定刑，是指刑法分則條文對(duì)具體犯罪所規(guī)定的適用刑罰的規(guī)格和標(biāo)準(zhǔn)。根據(jù)各國立法實(shí)踐和刑法理論，法定刑可分為以下幾種：1.絕對(duì)確定的法定刑。即在條文中規(guī)定單一、固定而無量刑幅度的刑種。2.絕對(duì)不確定的法定刑。即在條文中不規(guī)定具體的刑種和幅度，只規(guī)定對(duì)某種犯罪要處以刑罰，具體如何處罰完全由法官掌握。,3.相對(duì)確定的法定刑。即在條文中明確規(guī)定一定的刑罰種類和量刑幅度。我國刑法分則條文較為普遍地采用相對(duì)確定的法定刑。其表現(xiàn)形式主要有以下5種：（1）分則條文僅規(guī)定法定刑的最高限度，其最低限度決定于刑法總則的有關(guān)規(guī)定?！缎谭ā返?29條：“依法配備公務(wù)用槍的人員，丟失槍支不及時(shí)報(bào)告，造成嚴(yán)重后果的，處3年以下有期徒刑或者拘役?！保▉G失槍支不報(bào)罪）,（2）分則條文僅規(guī)定法定刑的最低限度，其最高限度取決于刑法總則的有關(guān)規(guī)定?！缎谭ā返?23條：“對(duì)飛行中的航空器上的人員使用暴力，危及飛行安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處5年以下有期徒刑或者拘役；造成嚴(yán)重后果的，處5年以上有期徒刑。”（3）分則條文同時(shí)規(guī)定法定刑的最高限度與最低限度?！缎谭ā返?51條第1款：“走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處7年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；情節(jié)較輕的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金?！?（4）分則條文規(guī)定兩種以上主刑或者同時(shí)規(guī)定附加刑，各主刑除死刑、無期徒刑以外也有明確的幅度?！缎谭ā返?39條第1款：“以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；致使被綁架人死亡或者殺害被綁架人的，處死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)?！?（5）分則條文規(guī)定援引性的法定刑?！缎谭ā返?37條：“以暴力、脅迫或者其他方法強(qiáng)制猥褻婦女或者侮辱婦女的，處5年以下有期徒刑或者拘役。聚眾或者在公共場(chǎng)所當(dāng)眾犯前款罪的，處5年以上有期徒刑。猥褻兒童的，依照前兩款的規(guī)定從重處罰?！?4.浮動(dòng)法定刑。主要是對(duì)于倍比罰金制而言?！缎谭ā返?41條：“生產(chǎn)、銷售假藥，足以嚴(yán)重危害人體健康的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額50％以上2倍以下罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處10年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額50％以上2倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。”,習(xí)題1.《刑法》第335條規(guī)定：“醫(yī)務(wù)人員由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的，處3年以下有期徒刑或拘役?！痹摋l采取的是（）A.簡(jiǎn)單罪狀B.敘明罪狀C.空白罪狀D.引證罪狀（答案：B）,習(xí)題2.我國《刑法》第151條第1款規(guī)定：“走私武器、彈藥、核材料或者偽造的貨幣的，處7年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；……”該條文屬于：A.敘明罪狀B.簡(jiǎn)單罪狀C.引證罪狀D.空白罪狀（答案：B）,