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1、刑法總論,1,,樹立信仰 滿足自尊 喚起激情 伸張正義 刑法總論講義 主講： 李曉龍,,,刑法總論,2,第一編 刑法論 第一章 刑法和刑法學(xué)的概念 第一節(jié) 刑法的范疇 一、刑法的概念、淵源和分類 刑法的概念：Criminal law犯罪法 、Penal law刑罰法 學(xué)說： 犯罪與刑罰說 犯罪、刑事責(zé)任與刑罰說 犯罪與刑事責(zé)任說 通說：規(guī)定犯罪與刑事責(zé)任的法律 討論：治安管理處罰行為 刑法調(diào)控對象 保安處分 刑法調(diào)控手段 刑罰 刑事責(zé)任 刑法是指掌握政權(quán)的階級，根據(jù)本階級的意志，通過國家立

2、法機關(guān)制定、并以國家名義頒布的，規(guī)定犯罪與刑事責(zé)任的法律規(guī)范的總和,,,,刑法總論,3,2.刑法的淵源： 刑法典 單行刑法 一般淵源（普通淵源） 附屬刑法 民族自治區(qū)刑法 特別淵源 特別行政區(qū)刑法 3.刑法的分類 廣義刑法與狹義刑法 普通刑法與特別刑法 形式分類 形式刑法與實質(zhì)刑法 固有刑法與行政刑法 完備刑法與空白刑法 (2)性質(zhì)分類 權(quán)威刑法與自由刑法 侵害刑法與意志刑法 行為刑法與行為人刑法 國內(nèi)刑法與國際刑法,,,,,刑法總論,4,二、刑法的制定、修改和發(fā)展 1.刑法的制定： 制定基礎(chǔ)： A憲政基礎(chǔ): 民主、人權(quán)、平等 討

3、論： 違憲審查 B社會基礎(chǔ)：社會結(jié)構(gòu) 社會組織 社會意識 C文化基礎(chǔ)：文化傳統(tǒng) 文化觀念 制定模式： A立足本土 B創(chuàng)造移植,刑法總論,5,2、刑法的修改： (1)修改的技術(shù)：修訂、修正、修改 (2)修改的啟動：立法前瞻型 司法演進型 3、刑法的發(fā)展： 國際化趨勢 打擊腐敗、國際犯罪 人權(quán)化趨勢 重刑主義 保安處分,刑法總論,6,三、刑法的目的、性質(zhì)和地位 刑法的目的 外國： 法益保護說：刑法的目的是防止對合法權(quán)益 的侵害，從客觀上重 視行為所導(dǎo)致的法益侵害后果 規(guī)范維護說：刑法的目的是對刑法規(guī)范的維護，從主觀上重 視行 為反映出的社會危險性，具

4、體分為: A.保障社會倫理說 B.保障規(guī)范同一說： 整體目的憲法目的 我國 刑法目的：保護合法權(quán)益 各章目的 各條目地 刑法任務(wù)： 保護政權(quán)和社會制度 （刑法第2條） 保護公共財產(chǎn)和私人財產(chǎn) 保護人身權(quán)利和民主權(quán)利 維護社會和經(jīng)濟秩序,,刑法總論,7,刑法的性質(zhì)： 討論： 規(guī)制內(nèi)容的特定性 法益保護的廣泛性 制裁手段的嚴(yán)厲性 部門法律的補充性 其他法律的保障性 刑法的地位 刑事法民事法 實體法程序法 基本法根本法 公 法私 法 強行法任意法 司法法行政法,刑法總論,8,

5、四、刑法的價值、觀念和機能 刑法的價值 秩序：外發(fā)秩序強制 內(nèi)生秩序誘導(dǎo) 正義：平等(立法形式平等、司法實質(zhì)平等) 公平(罪行均衡) 討論：重刑化與輕刑化 罪行均衡與刑法個別化 正當(dāng)： A.正當(dāng)理論：報應(yīng)正當(dāng)論 預(yù)防正當(dāng)論 折衷一體論 B.正當(dāng)內(nèi)涵：目的正當(dāng) 內(nèi)容適正 效益： 刑法成本：刑法自身成本 刑法實現(xiàn)成本 刑法機會成本 刑法錯誤成本 刑法效益：收益最大化成本最小化：邊際成本=邊際效益 刑罰效益：嚴(yán)厲性與確定性、嚴(yán)厲性與及時性的最優(yōu)配置,刑法總論,9,2.刑法的觀念 傳統(tǒng)國家主義、威權(quán)主義刑法觀 工具主義：刑法是鎮(zhèn)壓工具

6、萬能主義：調(diào)控范圍、刑罰投入邊際效應(yīng) 現(xiàn)代民權(quán)主義刑法觀 人本主義：關(guān)愛人、尊重人、促進人、保護人的人文 謙抑主義： A.補充性 （雙刃劍、界限內(nèi)縮、最后手段） B.片斷性 （嚴(yán)重侵害、刑事政策、成文法局限性） C.寬容性 （訴訟經(jīng)濟、刑罰目的、處罰必要） 格言：最好的社會政策就是最好的刑事政策（李斯特） 討論1：同性戀、通奸、吸毒等無被害人犯罪 討論2: 觀看黃片 刑法觀念的轉(zhuǎn)變 工具性目的性 鎮(zhèn)壓性建設(shè)性 義務(wù)性權(quán)利性 強制性教育性 懲罰性維護性 萬能性有限性,刑法總論,10,3.刑法的機能 行為規(guī)制機能：行為評價機能、意思決定

7、機能(導(dǎo)向機能) 法益保護機能：保護法益不受犯罪侵害與威脅的機能 自由保障機能：保護個人自由不受國家刑罰權(quán)不當(dāng)侵害機能 格言：刑法既是善良人的憲章，又是犯罪人的憲章,刑法總論,11,五、刑法的規(guī)范、體系和解釋 1、刑法規(guī)范：國家制定或者認(rèn)可并由國家強制力保證實施的，禁止人們實施犯罪行為、命令人們履行義務(wù)以免犯罪，指示司法人員如何認(rèn)定犯罪和追究刑事責(zé)任的法律規(guī)范。 行為規(guī)范和決意規(guī)范 一般人刑法規(guī)范 裁判規(guī)范和評價規(guī)范 司法者 法益保護規(guī)范和文化倫理規(guī)范立法者 2、刑法體系： 演變過程：粗糙細膩；稀疏完備 近代刑法：1810年法國刑法典 1870年德國

8、刑法典 廢除諸法合一、刑民不分 我國的刑法體系：編則（總則、分則、附則）章節(jié)條款項目。 (4) 刑法條款：前段、中段、后段和但書（以但是予以提示的對前段內(nèi)容作出相反、例外、限制或補充規(guī)定的后段文字）,,刑法總論,12,3、刑法的解釋 1.解釋的必要性（刑法條文簡約、概括，必須通過具體解釋以適用具體案件） 用語的邊緣模糊性和語言的多義性 討論：日常概念、規(guī)范概念和價值概念。例如：兇器、淫穢、重大結(jié)果 條文的簡短性和概括性 例如：國外殺人罪與我國殺人罪的比較 刑法的相對穩(wěn)定性與懲治犯罪的現(xiàn)實需要的矛盾 理解：命令可以根據(jù)情況不同而更改，法律不可隨意更改，必須有一定的預(yù)見性和穩(wěn)定性

9、 。而犯罪形式是不斷翻新的，為了保護人民的安全，就應(yīng)當(dāng)把刑法條文相對狹小的語詞空間通過解釋擴大。 刑法本身存在缺陷和法律漏洞 例如：走私廢物罪 劫持航空器罪劫持船只汽車罪、投毒罪,刑法總論,13,2.解釋的概念（根據(jù)立場不同分類） 主觀說：發(fā)掘闡明立法原意； 客觀說：闡明說明客觀意思（根據(jù)社會現(xiàn)實加以解釋） 折衷說：以主觀解釋為主客觀解釋為輔的立場 以客觀解釋為主主觀解釋為輔的立場 私見：1、立法原意不明確 2、起草者成為權(quán)威易導(dǎo)致人治 3、有利于避免成文法的局限性 4、并不違反罪刑法定主義 3.解釋的效力 有權(quán)解釋：立法解釋 司法解釋 討論：立法解釋的限度

10、 司法解釋的泛化 無權(quán)解釋（學(xué)理解釋） 4.解釋的方法 文理解釋（語意分析） 論理解釋（擴大、縮小、當(dāng)然、反對、補正、體系、歷史、比較、目的九種解釋方法） 例如：拖拉機、殺人、又偷稅、略、以下、盜竊、遺棄、略、 破壞,刑法總論,14,,,第二節(jié) 刑法學(xué)的范疇 一、刑法學(xué)的體系： 刑事事實科學(xué) 刑事偵查學(xué) 犯罪學(xué) 刑事政策學(xué) 刑 事 刑事訴訟法學(xué) 法 注釋刑法學(xué) 學(xué) 刑事立法學(xué) 理論刑法學(xué) 研究體 刑事規(guī)范科學(xué) 哲學(xué)刑法學(xué) 方法 系 全體刑

11、法學(xué) 實體刑法學(xué) 中國刑法學(xué) 刑罰執(zhí)行學(xué) 外國刑法學(xué) 研究 歷史刑法學(xué) 對象,,,,,,,,,刑法總論,15,,,刑法概述 刑法論 基本原則 效力范圍 犯罪概念 積極要件（客體客觀主體主觀） 刑 刑法總論 犯罪論 犯罪構(gòu)成 消極要件（排除犯罪性行為） 法

12、 停止形態(tài) 犯罪形態(tài) 共犯形態(tài) 學(xué) 罪數(shù)形態(tài) 刑事 刑罰論 觀念、種類、裁量、執(zhí)行、消滅 體 責(zé)任論 保安處分 種類、宣告、執(zhí)行、消滅 系 侵害個人法益的犯罪 刑法分論 侵害社會法益的犯罪 侵害國家法益的犯罪,,,,,,,,刑法總論,16,,,二、刑法學(xué)的歷史 復(fù)仇古代 峻刑中世紀(jì) 博愛近代 科學(xué)現(xiàn)代 福利當(dāng)代 封建刑法的特征：干涉性（過多干涉?zhèn)€人生活）、身份性（同樣行為因身份

13、不同致處罰有異）、恣意性（ 毫無預(yù)測恣意裁量又稱“心情刑法”）、殘酷性（刑罰以死刑身體刑為主） 三、刑法學(xué)派 1.舊派（刑事古典學(xué)派） 前期舊派 18世紀(jì)中期至19世紀(jì)中期以社會契約論、自然法思想為基礎(chǔ)在否定封建刑法的過程產(chǎn)生，主張自由意志、行為主義、道義責(zé)任、一般預(yù)防,刑法總論,17,,代表人物：貝卡利亞論犯罪與刑法 費爾巴哈（現(xiàn)代刑法學(xué)之父） 邊沁 瀧川幸辰 后期舊派 在前期舊派的基礎(chǔ)上反駁新派而形成，由于受黑格爾學(xué)派影響，與前期舊派相比具有明顯的國家自由主義的傾向 代表人物：賓丁、貝林格、畢克邁耶、邁耶,刑法總論,18,,2. 新派（刑事實證學(xué)派）：19世紀(jì)中

14、期以后在對舊派的批判中產(chǎn)生。（a.舊派不能很好的扼制犯罪的行為，對累犯、青少年犯罪、常習(xí)犯、常業(yè)犯等束手無策,導(dǎo)致社會防衛(wèi)呼聲高漲；b.實證哲學(xué)導(dǎo)致犯罪學(xué)的發(fā)達和實證方法的采用）刑事人類學(xué)派：龍勃羅梭：提出“天生犯罪人論” 刑事犯罪學(xué)派：菲利：犯罪三元論 犯罪飽和論 刑罰替代措施 (3)刑事社會學(xué)派：李斯特： 社會責(zé)任論 教育刑論,刑法總論,19,三、刑法學(xué)的理論 舊派觀點 1、非決定論（人是自由的，人有自己選擇行為的能力） 2、客觀主義（重視客觀行為及行為后果）例如：偶然防衛(wèi) 3、道義責(zé)任論（行為人應(yīng)當(dāng)基于道義承擔(dān)責(zé)任） 4、報應(yīng)刑論（應(yīng)當(dāng)利用刑法是對犯罪的報應(yīng)） 5、一般預(yù)防論（刑法應(yīng)當(dāng)對社會上的一般人進行威懾） 6、刑罰與保安處分的一元論 新派觀點： 1、決定論（人是不自由的，受制于自然、社會等因素） 2、主觀主義（客觀行為是行為人人身危險性的征表） 3、社會責(zé)任論（刑法是對犯罪人的性格危險性的防衛(wèi)手段） 4、目的刑論（應(yīng)當(dāng)利用刑法來改善犯罪人） 5、特別預(yù)防論（刑法應(yīng)當(dāng)對犯罪人進行威懾） 6、刑罰與保安處分的二元論,