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1、第三章公司組織結(jié)構(gòu)公司治理（結(jié)構(gòu)）,一、公司治理概述 二、股東和股東大會 三、董事與董事會 四、監(jiān)事與監(jiān)事會 五、我國上市公司治理分析,第一節(jié)公司治理概述,公司治理的涵義 公司治理模式,公司治理概述,一、公司治理的涵義 1、問題的產(chǎn)生 奧利弗哈特(Oliver Hart)在公司治理理論與啟示： （1）代理問題 （2）交易成本,公司治理概述,2、公司治理的含義 （1）哈特：治理結(jié)構(gòu)被看作一個決策機制，而這些決策在初始合約下沒有明確地設(shè)定，更確切地說，治理結(jié)構(gòu)分配公司非人力資本的剩余控制，即資產(chǎn)使用權(quán)如果沒有在初始合約中詳細設(shè)定的話，治理結(jié)構(gòu)決定其將如何使用。,公司治理概述,（2）科克倫(Phli

2、p L.Cochran)和沃特克(Steven L.Wartick) 在1988年發(fā)表的公司治理-文獻回顧一文中指出： 公司治理問題包括高級管理階層、股東、董事會和公司其他利害相關(guān)者的相互作用中產(chǎn)生的具體問題。 構(gòu)成公司治理問題的核心是：（1）誰從公司決策/高級管理階層的行動中受益；（2）誰應(yīng)該從公司決策/高級管理階層的行動中受益？,,英國牛津大學管理學院院長柯林梅耶(Myer) 市場經(jīng)濟和過渡經(jīng)濟的企業(yè)治理機制 公司治理是公司賴以代表和服務(wù)于他的投資者的一種組織安排。它包括從公司董事會到執(zhí)行經(jīng)理人員激勵計劃的一切東西。公司治理的需求隨市場經(jīng)濟中現(xiàn)代股份有限公司所有權(quán)和控制權(quán)相分離而產(chǎn)生。,,

3、斯坦福大學的錢穎一教授中國的公司治理結(jié)構(gòu)改革和融資改革 “在經(jīng)濟學家看來，公司治理結(jié)構(gòu)是一套制度安排，用以支配若干在企業(yè)中有重大利害關(guān)系的團體投資者（股東和貸款人）、經(jīng)理人員、職工之間的關(guān)系，并從這種聯(lián)盟中實現(xiàn)經(jīng)濟利益。公司治理結(jié)構(gòu)包括：（1）如何配置和行使控制權(quán)；（2）如何監(jiān)督和評價董事會、經(jīng)理人員和職工；（3）如何設(shè)計和實施激勵機制?！?,國內(nèi)學者吳敬璉教授認為，“所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指由所有者、董事會和高級執(zhí)行人員即高級經(jīng)理三者組成的一種組織結(jié)構(gòu)。在這種結(jié)構(gòu)中，上述三者之間形成一定的制衡關(guān)系。通過這一結(jié)構(gòu)，所有者將自己的資產(chǎn)交由公司董事會托管；公司董事會是公司的決策機構(gòu)，擁有對高級經(jīng)理人

4、員的聘用、獎懲和解雇權(quán)；高級經(jīng)理人員受雇于董事會，組成在董事會領(lǐng)導(dǎo)下的執(zhí)行機構(gòu)，在董事會的授權(quán)范圍內(nèi)經(jīng)營企業(yè)?！?,綜上所述，公司治理是通過一套包括正式或非正式的、內(nèi)部的或外部的制度或機制來協(xié)調(diào)公司與所有利害相關(guān)者之間的利益關(guān)系，以保證公司決策的科學化，從而最終維護公司各方面的利益。公司治理包括兩層基本含義： 1公司治理是一種合同關(guān)系。 2公司治理的功能是配置權(quán)、責、利,第一節(jié)公司治理結(jié)構(gòu)概述,二、公司治理結(jié)構(gòu)模式 （一）英美治理模式 （二）德日治理模式 （三）家庭治理模式 （四）我國的公司治理結(jié)構(gòu)模式,（一）英美治理模式,英美公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)的基本特征 公司內(nèi)部的權(quán)力分配是通過公司的基本章程

5、來限定公司不同機構(gòu)的權(quán)利并規(guī)范它們之間的關(guān)系的。各國現(xiàn)代企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)雖然都基本遵循決策、執(zhí)行、監(jiān)督三權(quán)分立的框架，但在具體設(shè)置和權(quán)利分配上卻存在著差別。 （1）股東大會 （2）董事會 （3）首席執(zhí)行官（CEO） （4）外部審計制度的導(dǎo)入,（二）德日治理模式,1、德國公司監(jiān)控機制的特征表現(xiàn)在兩個方面： （1）公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行職能和監(jiān)督職能相分離，并成立了與之相對應(yīng)的兩種管理機構(gòu)，即執(zhí)行董事會和監(jiān)督董事會，亦稱雙層董事會。 （2）監(jiān)控機制有別于其他國家的重要特征是職工參與決定制度。,（二）德日治理模式,2日本公司監(jiān)控機制的特征 日本銀行及其法人股東通過積極獲取經(jīng)營信息對公司主管實行嚴密的監(jiān)督。 （

6、1）主銀行制 （2）經(jīng)理俱樂部,（三）家庭治理模式,韓國與東南亞家族治理模式的共性： 1企業(yè)所有權(quán)或股權(quán)主要由家族成員控制 2企業(yè)主要經(jīng)營管理權(quán)掌握在家族成員手中 3企業(yè)決策家長化 4經(jīng)營者激勵約束雙重化 5企業(yè)員工管理家庭化 6來自銀行的外部監(jiān)督弱 7政府對企業(yè)的發(fā)展有較大的制約,（四）我國的公司治理結(jié)構(gòu)模式,我國的公司治理結(jié)構(gòu)模式基本上表現(xiàn)為英美模式的修正版。 1、股東（大）會 2、董事會 3、監(jiān)事會,第二節(jié)股東和股東大會,一、股東 （一）股東的性質(zhì) 股東是公司的投資人，是公司股份的持有人，是公司的所有人。 （二）股東資格 1、自然人作為發(fā)起人應(yīng)具有完全行為能力 2、法人作為發(fā)起人，應(yīng)是法

7、律上不受限制的法人 3、公司不得自為股東,股東,（三）股東資格的取得（方式） 1、原始取得 設(shè)立取得 增資取得 2、繼受取得 轉(zhuǎn)讓 繼承 贈與 公司合并,股東,（四）股東資格有喪失1）所持有的股權(quán)已經(jīng)合法轉(zhuǎn)讓；2）未依公司章程約定履行股東義務(wù)，而受到除名處置的；3）因違法受到處罰而被剝奪股權(quán)的（如沒收財產(chǎn)）；4）法律規(guī)定的其他事由。,股東,（五）股東的資格的確認： 1. 在公司章程上簽名蓋章 2. 實際履行了出資義務(wù)； 3.在工商行政機關(guān)登記的公司文件中列名為股東； 4.在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書； 5.被載入公司股東名冊； 6.在公司中享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。,,

8、幾種特殊股東的資格認定 1.冒名股東 2.掛名股東和隱名股東 3. “干股”股東,股東,（六）股東的權(quán)利股權(quán) 1、股東的權(quán)利是指股東因為出資而享有的對公司的權(quán)利. 2、股權(quán)的分類： （1）共益權(quán)與私益權(quán) （2）特殊股權(quán)與普通股權(quán) （3）法定股權(quán)與約定股權(quán),3、股東的主要權(quán)利,1、股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利； 2、請求法院撤銷權(quán)；3、知情權(quán)、查賬權(quán)4、提議召開臨時股東會議權(quán)：5、召集和主持股東會議權(quán)：6、請求回購權(quán) 7、選舉權(quán)和被選舉權(quán)；8、出席或委托代理人出席股東（大）會行使表決權(quán)（優(yōu)先股股東除外）；9、以股東名義起訴權(quán)；10、請求法院解散公司權(quán)11、依法轉(zhuǎn)讓出資或股

9、份的權(quán)利；12、股利分配權(quán)；13、公司發(fā)行新股的認股權(quán)；14、公司終止后對公司剩余財產(chǎn)的分配權(quán)。,股東,（七）股東的義務(wù) 1、遵守公司章程；2、向公司繳納出資或股款；3、對公司所負債務(wù)承擔責任；4、不得抽回出資；5、出資填補責任；6、不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益,案例1,2004年3月，原告吳訊與被告吳宜新、吳亞平、張建華及陸一偉、徐佳春六人協(xié)商約定共同設(shè)立三協(xié)公司；后原告分三次共計出資人民幣17萬元；8月10日，六位出資人簽字確認了各自認繳的出資額；8月23日，由吳宜新召集其余五名股東召開首次股東會議，該次會議確認了各

10、股東的投資額，制定了公司章程，明確了各股東的職責分工等，同時約定，以吳宜新、吳亞平、張建華三名股東名義進行公司登記；2004年10月10日，三協(xié)公司經(jīng)核準領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，該公司章程及工商登記載明股東為吳宜新、吳亞平、張建華，法定代表人為吳宜新；自2004年8月23日起至2006年5月21日止，三協(xié)公司共召開9次股東會議，原告亦多次參加股東會議并參與公司議事。原告訴稱，其投入了入股款但卻未被登記為公司股東，未享有股東權(quán)利，故訴至法院，請求法院判令四被告連帶退還原告170000元入股款。,案例2,2000年8月，甲有限責任公司成立。該公司是由張某與其他5名股東共同出資100萬元成立，經(jīng)公司董

11、事推選張某任董事長，公司向各股東出具了出資證明書。2004年2月9日，因張某投入到甲公司的30萬元資金系挪用公款，被以挪用資金罪判處有期徒刑3年緩刑3年。2004年5月，甲公司其余股東和董事在沒有通知張某到會的情況下，召開會議并作出決議，取消了張某的股東資格和董事長職位，并制訂了新的公司章程，張某30萬元股權(quán)也由其他股東予以購買。甲公司對上述董事長、股東和公司章程的改變向工商部門申請變更登記，工商部門予以了批準。張某于2004年底向法院提起訴訟，要求確認其股東資格、判令甲公司支付2003年度以前已分配紅利和2004年度未分配紅利。,案例3,今年初，王某因故意傷害罪被判入獄5年，公司將其開除并以

12、王某不再是公司職工為由，強迫王某退股或轉(zhuǎn)讓股份。 請問：公司行為合法嗎？ 王某可以保留其股東資格嗎？,案例4,2003年2月，鐘某和柳某開辦了一家有限責任公司，但經(jīng)營一直不景氣。2004年3月，兩人邀請陳某攜資50萬元入股。為省麻煩，三人沒有到工商管理部門辦理股東變更登記手續(xù)，也未變更公司章程，只是由公司出具了一張加蓋了公司財務(wù)專用章、注明是投資款的收條。此后，陳某參與了公司的經(jīng)營管理，并分取了利潤。其后因公司經(jīng)營效益顯著，鐘某和柳某遂以陳某的出資屬于借款為由，提出歸還陳某借款、陳某退出公司的要求，陳某便訴請法院確認其股東資格。,案例5,2003年A公司注冊資本為1388萬元，股東39人。該公

13、司章程中表明職工李某以貨幣出資15萬元。此外，工商檔案材料中會計師事務(wù)所的驗資證明和銀行出資證明均表明原告的投資款為15萬元。但原告只自愿向被告交納入股款1.5萬元，其他款項由他人認繳。2004年2月，原告向被告提出辭職申請，同年3月12日從被告處領(lǐng)取股份金1.5萬元，原告原持有的股份現(xiàn)由被告的職工持股會持有。2005年9月，被告向全體股東發(fā)放了股權(quán)證，股份總額為1388萬元，并設(shè)立了股東名冊，因原告已離開A公司并辦理了退股手續(xù)，故股東名冊中沒有原告的名字。后原告以公司章程以及工商登記的其投入資本金為15萬元，且其退股系被告所迫，被告違反了法律不準抽逃注冊資金的規(guī)定為由，訴至法院，要求依法確認

14、其股東資格，其享有的股權(quán)額為15萬元。,第二節(jié) 股東與股東大會,二、股東大會 （一）股東大會的性質(zhì) 1、股東大會是由公司全體股東構(gòu)成的行使公司最高權(quán)力的機構(gòu)。 2、特征： （1）由全體股東構(gòu)成 （2）最高權(quán)力機構(gòu)/決策機構(gòu)/議事機構(gòu) （3）非常設(shè)機構(gòu),二、股東大會,（二）股東大會的職權(quán) 1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃； 2、選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項； 3、審議批準董事會的報告； 4、審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告； 5、審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； 6、審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； 7、對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

15、 8、對發(fā)行公司債券作出決議； 9、對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項作出決議； 10、修改公司章程；,二、股東大會,三、股東大會的議事規(guī)則 （一）股東大會的形式： 1、定期會議/年會 2、臨時會議 有限責任公司臨時會議召開的情形： 代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當召開臨時會議。,,股份有限公司有下列情形之一的，應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會： 1、董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時； 2、公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時； 3、單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時

16、； 4、董事會認為必要時； 5、監(jiān)事會提議召開時； 6、公司章程規(guī)定的其他情形。,,三、股東大會的議事規(guī)則 （二）股東大會的召開： 1、召集：股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持 。 有限責任公司不設(shè)董事會的，股東會會議由執(zhí)行董事召集和主持。,,三、股東大會的議事規(guī)則 （二）股東大會的召開： 2、召開程序 有限責任公司召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開十五日以前通知全體股東 ； 股份有限公司召開股東大會會議，應(yīng)當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東

17、；臨時股東大會應(yīng)當于會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。,,三、股東大會的議事規(guī)則 （二）股東大會的召開： 3、股東大會決議 （1）一般決議----過半數(shù) （2）特別決議：修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。,三、關(guān)于股東權(quán)益的保護,（一）限制大股東權(quán)利的制度設(shè)計 1、“資本多數(shù)決“的例外 2、累積投票制度（非強制性規(guī)范） 3、表決權(quán)排除制度 4、關(guān)聯(lián)董事的回避制度,關(guān)于股東權(quán)益的保護,（二）保護中小股東權(quán)益的制度設(shè)計 1、

18、知情權(quán) 2、質(zhì)詢權(quán) 3、提案權(quán) 4、股東會召集權(quán),關(guān)于股東權(quán)益的保護,（三）中小股東權(quán)利救濟的途徑 1、回購請求權(quán)的行使 2、決議撤銷權(quán)的行使 3、解散公司請求權(quán)的行使 4、直接訴訟權(quán)的行使 5、代位訴訟權(quán)的行使,累積投票制,股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以根據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。 所稱累積投票制，是指股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。,案例1,某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份；其他9名股東共計持有490股，合計擁有公司49%

19、的股份。 問：1、若實施1股一票制，選舉可能出現(xiàn)什么結(jié)果？ 2、若實施累積投票制（1股5票），結(jié)果又如何？,,案例2：某房地產(chǎn)股份公司注冊資本為人民幣2億元。后來由于房地產(chǎn)市場不景氣，公司年底出現(xiàn)虧損總額為人民幣7000萬元。某股東據(jù)此請求召開臨時股東大會。公司決定于次年4月10日召開臨時股東大會，并于4月1日在報紙上刊登了向所有的股東發(fā)出了會議通知。通知確定的會議議程包括以下事項： （1）選舉更換部分董事、選舉更換董事長、全部監(jiān)事； （2）更換公司總經(jīng)理； （3）就公司與另一房地產(chǎn)公司合并作出決議； 在股東大會上，上述各事項均經(jīng)出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過。據(jù)上述材料，回答以下問題：

20、 （1）公司發(fā)生虧損后，在股東請求時，應(yīng)否召開股東大會？為什么？ （2）公司在臨時股東大會的召集、召開過程中，有無與法律規(guī)定不相符的地方？,案例3,某市僑興股份有限公司因經(jīng)營管理不善造成虧損，公司未彌補的虧損達股本的 1/4 ，公司董事長李某決定在某年 4 月 6 日召開臨時股東大會，討論如何解決公司面臨的困境。董事長李某在 該年 4 月 1 日發(fā)出召開 ** 年臨時股東大會會議的通知，其內(nèi)容如下： 為討論解決本公司面臨的虧損問題，凡持有股份 10 萬股（含 10 萬股）以上的股東直接參加股東大會會議，小股東不必參加股東大會。 股東大會如期召開，會議議程為兩項：（ 1 ）討論解決公司經(jīng)營所遇困

21、難的措施。（ 2 ）改選公司監(jiān)事二人。出席會議的有 90 名股東。經(jīng)大家討論，認為目前公司效益太差，無扭虧希望，于是表決解散公司。表決結(jié)果， 80 名股東，占出席大會股東表決權(quán) 3/5 ，同意解散公司，董事會決議解散公司。,案例4,編輯同志：你好。200年，我與7位朋友每人出資20萬元成立了一家勞務(wù)有限責任公司。但是，由于幾人都不懂經(jīng)營，生意慘淡，公司嚴重虧損。其中4位股東認為公司繼續(xù)耗損下去沒有意義，提議對公司進行清算。他們在2006年12月30日聯(lián)名給所有股東發(fā)了通知，我因故沒能參加2007年1月10日召開的股東會，到會的股東一致通過了公司停止經(jīng)營、進行清算的股東會決議。請問，這份股東會決

22、議有效嗎？ 楠飛,案例5,2007年8月，胡先生與于先生出資成立了北京其實裝飾裝修公司，胡先生任執(zhí)行董事及法定代表人，于先生任監(jiān)事。在經(jīng)營過程中，二人對如何管理發(fā)生許多矛盾。于先生認為自已作為股東之一，有權(quán)召集股東會議，但胡先生拒不參加，致使公司事務(wù)無法處理，矛盾更無法解決。于先生向法院提起訴訟，請求法院確認其有權(quán)召集股東會議，并請求判令胡先生參加股東會。,案例6,A是某有限公司股東同時也是該公司的工作人員，后A因工作方面的原因被公司辭退。在A被辭退后，該公司召集股東會，內(nèi)容是修改公司章程，在章程中增加一條規(guī)定，即被辭退的工作人員，如持有公司股權(quán)，其股權(quán)將被強制轉(zhuǎn)讓

23、給公司其他股東，由其他股東平均分配，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為原始出資的價格。A亦參加了此次股東會，對此決議投了反對票，其他股東均投了贊成票，該決議因此被通過。公司隨后到工商部門辦理了相關(guān)變更手續(xù)。現(xiàn)A起訴要求確認該股東會決議無效。,第三節(jié) 董事與董事會,一、董事 1、含義： 董事是公司董事會組成人員。 2、種類 （1）當選董事和委任董事。 （2）執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。 （3）內(nèi)部董事與外部董事 （4）獨立董事 （5）正式董事、事實董事和影子董事,董事,3、董事的產(chǎn)生 （1）股東選舉 （2）職工大會/職工代表大會選舉產(chǎn)生。 兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責任公司，其

24、董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表；其他有限責任公司、股份有限公司董事會成員中也可以有公司職工代表。,4、董事的任職資格,董事的任職資格包括積極資格和消極資格兩方面的內(nèi)容，我國公司法只規(guī)定了消極資格。 積極資格：積極資格是指董事應(yīng)當具備的條件，包括： （1）年齡 （2）身份。關(guān)于董事的身份條件，是指董事是否必須是自然人、本國人和股東的問題。,董事應(yīng)具備的品格,（1）有參與精神：不能僅僅是名義上的橡皮圖章 （2）謹慎：執(zhí)行職責時細心、富于技巧，即在詳細調(diào)查的基礎(chǔ)上，在具備處理相關(guān)事務(wù)的能力的前提下，盡可能安全地完成工作 （3）有能力：與同行業(yè)同等規(guī)模公司的董事會相比，具有競爭力 （4）忠誠：保守公司

25、秘密 （5）能夠承擔責任：因為可能面臨錯誤的決策招致的賠償責任 （6）誠實廉潔：遵守公司倫理手冊和社會規(guī)范,董事任職的消極資格,（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力； （2）因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年； （3）擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年； （4）擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年； （5）個人所負數(shù)額較大

26、的債務(wù)到期未清償。,5、董事的任期,董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)。,6、董事的義務(wù),董事應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。不得： 利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；侵占公司的財產(chǎn)；挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保； 違反公司章

27、程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務(wù)的其他行為。,7、董事的權(quán)力,？？？？？？？？？？？？？？,第三節(jié) 董事和董事會,二、董事會（Board of Directors） 1、含義：是由全體董事所構(gòu)成的公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)。 （1）必設(shè)機構(gòu) （2）常設(shè)機構(gòu) （3）執(zhí)業(yè)機構(gòu),2、董事會構(gòu)成,（1）人員： 有限責任公司：3-13人 股份有限公司：5-19人 （2）人員的產(chǎn)生 資方 勞

28、方 （3）內(nèi)部構(gòu)成： 董事長、副董事長、董事 常務(wù)董事會,3、董事會的職權(quán),（1）召集股東會會議，并向股東會報告工作； （2）執(zhí)行股東會的決議； （3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案； （4）制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案； （5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案； （6）制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案； （7）制訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案； （8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置； （9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項； （10）制定公司的基本管理制度； （11）公司章程規(guī)定的其他

29、職權(quán)。,4、董事會議事規(guī)則,（1）召集和主持：董事會會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。 （2）例會與臨時會議：前者每年至少召開兩次會議 ：后者經(jīng)由代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事會，可以提議且在提議后10日內(nèi)召開 。 （3）通知：于會議召開十日前通知全體董事和監(jiān)事 。,董事會議事規(guī)則,（4）出席：董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行 ；董事會會議，應(yīng)由董事本人出席；董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。 （5）

30、表決：董事會決議的表決，實行一人一票。董事會作出決議，必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。 （6）會議記錄：董事會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。,第三節(jié) 董事與董事會,三、董事長 1、性質(zhì) 董事長是股東利益的最高代表，它不屬于公司雇員的范疇，理論是指公司管理層所有權(quán)力的來源。 董事長是公司董事會的領(lǐng)導(dǎo)，其職責具有組織、協(xié)調(diào)、代表的性質(zhì)。 2、任職資格（同董事任職資格） 3、產(chǎn)生： 有限責任公司：董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定 股份有限公司：董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生 4、職責： 董事長召集和主持董事會會議，檢查董事會決議的實施情

31、況。,第三節(jié) 董事與董事會,四、經(jīng)理 1、性質(zhì)：經(jīng)理是公司的高級雇員。 2、任職資格：同前 3、產(chǎn)生：由董事會聘任和解聘 4、職責： （1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；（2）組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案； （4）擬訂公司的基本管理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人；（7）決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員；（8）董事會授予的其他職權(quán)。,第四節(jié) 監(jiān)事與監(jiān)事會,一、監(jiān)事： 1、性質(zhì) 監(jiān)事是公司監(jiān)事會的組成人員。 2、產(chǎn)生 （1） 由股東大會選舉產(chǎn)生 （2） 由職工代表

32、大會選舉產(chǎn)生 3、任職資格 同董事任職資格 4、監(jiān)事的義務(wù) 同董事的義務(wù),第四節(jié) 監(jiān)事與監(jiān)事會,二、監(jiān)事會 1、屬性 監(jiān)事會是公司的監(jiān)察機構(gòu) 2、構(gòu)成 （1）人數(shù)：不少于3人； （2）組成：股東代表 職工代表（不少于1/3） 3、任期：監(jiān)事的任期每屆為三年。監(jiān)事任期屆滿，連選可以連任。,監(jiān)事會,4、監(jiān)事會的職責： （1）檢查公司財務(wù)； （2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議； （3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正； （4）提議召開臨時股東會會議，在

33、董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議； （5）向股東會會議提出提案； （6）對董事、高級管理人員提起訴訟； （7）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。,監(jiān)事會,5、監(jiān)事會的議事規(guī)則 （1）監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議；監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。 （2）監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。 （3）監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。 （4）監(jiān)事會決議應(yīng)當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當對所議事項的決

34、定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當在會議記錄上簽名。,第五節(jié) 上市公司組織機構(gòu)的特別規(guī)定,一、上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額百分之三十的，應(yīng)當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。 二、上市公司設(shè)立獨立董事，具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。 三、上市公司設(shè)立董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股權(quán)管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。 四、上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)

35、無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足三人的，應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。,褚時健事件,,,中國最具爭議性的人物：褚時健,褚時健， 1928年出生于一個農(nóng)民家庭。1955年27歲時擔任玉溪地區(qū)行署人事科長。1979年10月任玉溪卷煙廠廠長。 1997年，褚時健帶著把破落的地方小廠打造成創(chuàng)造利稅近千億元的亞洲第一煙草企業(yè)的榮耀和被判無期徒刑的身份，黯然離開執(zhí)掌18年的紅塔。 在褚時健效力紅塔的18年中，為國家創(chuàng)造的利稅高達991億，加上紅塔山的品牌價值400多億（其他品牌價值沒有評估），他為國家貢獻的利稅至少有1400億。但是，他18年的收入加獎金不過80萬。他每

36、為國家貢獻17萬自己才得到一塊錢。,中國最具爭議性的人物：褚時健,云南省人民檢察院起訴書指控：1993至1994年，玉溪卷煙廠在下屬的香港華玉貿(mào)易發(fā)展公司存放銷售卷煙收入款（浮價款）和新加坡卷煙加工利潤留成收入款2857萬美元。1995年6月，褚與羅以軍、喬發(fā)科策劃從中拿出300多萬美元私分。 紅塔集團1997年利稅達193億元 2000年 164億元 2001年 127億元,我國國有公司治理結(jié)構(gòu)存在的十大問題,1股權(quán)結(jié)構(gòu)的不合理 2國家股的持股主體不到位 3董事會的獨立性不夠 4監(jiān)事會的功能非常有限 5經(jīng)營者的選拔機制問題沒有解決 6激勵機制不健全 7內(nèi)部人控制問題嚴

37、重 8“新三會”與“老三會”的關(guān)系不順 9外部監(jiān)控機制不健全 10公司治理的法制環(huán)境不完善,公司治理面臨的十大問題,一、信息不對稱條件下的委托代理關(guān)系是公司治理的核心問題 二、公司治理中的股東權(quán)尤其是中小股東權(quán)益保護問題 三、公司治理中的股東權(quán)約束及母子公司關(guān)系協(xié)調(diào)問題 四、上市公司關(guān)聯(lián)交易及其治理問題 五、公司治理中的獨立董事制度 六、公司治理中高管人員激勵機制的設(shè)計問題 七、公司治理中高管人員監(jiān)督約束機制設(shè)計問題 八、公司治理目標：“公司股東收益最大化”和“公司價值最大化”問題 九、公司治理中的內(nèi)部人控制問題 十、公司外部治理：政府監(jiān)管機制設(shè)計問題,公司治理的核心問題:激勵與約束,1、激勵

38、與約束：指激勵與約束主體基于組織目標與人的行為規(guī)律，在激發(fā)激勵與約束客體的主觀能動性、創(chuàng)造性的同時，規(guī)范其行為，最終實現(xiàn)組織目標。 （1）主體 （2）客體 （3）目標 （4）方法 （5）環(huán)境條件,公司治理的核心問題:激勵與約束,2、激勵與約束公司治理的核心問題 （1）問題的由來：兩權(quán)分離+委托代理 （2）企業(yè)的目標及其實現(xiàn)途徑 （3）各主體目標的差異性 3、激勵與約束框架（基于狹義的公司治理概念） （1）股東會對董事會的激勵與約束 （2）股東會對大股東的約束 （3）董事會內(nèi)部的約束 （4）股東會對監(jiān)事會的激勵與約束 （5）董事會對經(jīng)理層的激勵與約束 （6）監(jiān)事會對董事會、經(jīng)理層的約束,公司治理

39、的核心問題:激勵與約束股東會對董事會、經(jīng)理層高管的激勵與約束,1、股權(quán)中心主義與董事會中心主義？ 2、董事會內(nèi)部機構(gòu)設(shè)置？ 內(nèi)部董事與外部董事，獨立董事？ 3、董事會與CEO/經(jīng)理層分置與合并？ 4、董事會對經(jīng)理的激勵與約束股權(quán)激勵？,第六節(jié) 我國公司治理結(jié)構(gòu)制度分析,一、公司治理理論與制度模式 1、“股東本位論”與“資本基本主義”的立法模式。 （1）理論基礎(chǔ)：股東本位論 （2）制度模式：資本基本主義--董事會領(lǐng)導(dǎo)下的經(jīng)理人經(jīng)營制度，確立了股東大會、董事會以及高層經(jīng)理三位一體的公司內(nèi)部權(quán)力結(jié)構(gòu)模式 。,公司治理理論與制度模式,（3）合理性 A、公司的財產(chǎn)來源于股東的出資； B、非物質(zhì)資本因素如

40、經(jīng)營者的智力因素等成分低 ； C、股東不可能都參與公司經(jīng)營 ； D、反映了“資本民主”，又體現(xiàn)了“權(quán)力分立與制衡”,公司治理理論與制度模式,（4）缺陷： A、公司控制權(quán)的轉(zhuǎn)移 ； B、非物質(zhì)資本所有者被排除在公司治理結(jié)構(gòu)之外 ； C、股東“搭便車”心理的存在致使對董事會監(jiān)督不力,公司治理理論與制度模式,2、“利益相關(guān)論”與“利益共同體主義”立法模式 （1）利益相關(guān)論----公司是由物質(zhì)資本所有者、非物質(zhì)資本所有者，甚至包括公司職工、債權(quán)人等利益相關(guān)者組成的利益共同體。,公司治理理論與制度模式,利益相關(guān)論； A、公司契約理論：公司是一種有效率的契約組織，是各種生產(chǎn)要素（包括勞動力、資本等）投入者

41、為了各自之目的聯(lián)合起來達成的一種具有法人資格和地位的關(guān)系； B、公司能力理論：物質(zhì)資本所有者以所有權(quán)的形式對公司的投入雖然是公司獲取利潤的一個因素，但不是關(guān)鍵因素。公司內(nèi)部的特型智力資本、資源和知識的積累才是公司獲利的關(guān)鍵因素。,公司治理理論與制度模式,（2）“利益共同體主義”立法模式 職工參與制 主辦銀行制,我國公司治理結(jié)構(gòu)制度分析,二、我國公司治理結(jié)構(gòu)的立法現(xiàn)狀及缺陷 我國的公司治理結(jié)構(gòu)是按照權(quán)力機構(gòu)、業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)和監(jiān)督機構(gòu)的權(quán)力分立和制衡體制建立起來的由股東大會、董事會和經(jīng)理以及監(jiān)事會構(gòu)成的制度體系。,我國公司治理結(jié)構(gòu)的立法現(xiàn)狀及缺陷,（一）股東會制度的缺陷 ： 1、國有股權(quán)比例高導(dǎo)致治

42、理效率低下 ； 2、國有股權(quán)代表不確定，國有股權(quán)難以得到很好維護 ；權(quán)利、義務(wù)不對應(yīng)。 3、大股東控制股東大會，對小股東利益保護不足 。,,（二）董事會和經(jīng)理制度的缺陷 1、董事會定性不明，董事和經(jīng)理職權(quán)混淆不清。 2、董事資格和董事長任免問題。 3、董事會表決權(quán)行使上存在的問題。 4、經(jīng)理職權(quán)法定化導(dǎo)致經(jīng)理權(quán)膨脹。,,（三）監(jiān)事會制度的缺陷。 1、關(guān)于監(jiān)事會人員構(gòu)成的規(guī)定不盡合理。 2、監(jiān)事會的職權(quán)既不全面，也難以落實 3、監(jiān)事會缺乏獨立性 4、有關(guān)監(jiān)事資格的規(guī)定存在法律上的缺陷,我國公司治理結(jié)構(gòu)制度分析,三、完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的原則和措施 （一）完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的原則。以利益相關(guān)論為

43、指導(dǎo)，公司治理結(jié)構(gòu)的完善應(yīng)遵循下列原則：1.效率優(yōu)先，利益兼顧原則。 2.權(quán)力分立與權(quán)力制衡原則。,完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的原則和措施,（二）完善我國公司治理結(jié)構(gòu)的具體措施 ： 1.股東大會。 （1）應(yīng)降低國有股比例，提高法人股比例。 （2）加強對小股東利益的保護,,2.董事會和經(jīng)理。 （1）應(yīng)在立法上明確董事會的性質(zhì)和地位，明確董事和經(jīng)理的權(quán)限，以消除權(quán)力混淆現(xiàn)象； （2）明確董事資格和董事會產(chǎn)生方式。 （3）刪除經(jīng)理職權(quán)法定化之規(guī)定,,3.監(jiān)事會。 （1）應(yīng)解決監(jiān)事會的構(gòu)成問題。 （2）加強監(jiān)事會職權(quán) （3）提高監(jiān)事會的法律地位 （4）確保監(jiān)事會的獨立性 （5）完善監(jiān)事會的監(jiān)督手段 （6）建立獨立監(jiān)事的激勵與約束機制,