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1、第七章 合同法,法律與司法解釋： 1、中華人民共和國合同法 （1999年3月15日九屆全國人大二次會議通過，同年10月1日起施行）； 2、中華人民共和國民法通則 （1986年4月12日六屆全國人大四次會議通過，1987年1月1日起施行）； 3、高人民法院關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（一） （1999年12月19日最高人民法院公布并施行）。,本章重點內(nèi)容,合同與合同法 合同的分類 合同法的基本原則 合同的訂立程序 合同的效力,合同的履行 合同的變更 、解除、終止 合同權(quán)利義務(wù)終止 違約責(zé)任,思考題（一）,什么是合同？合同的法律特征是什么？ 什么是合同法？合同法的基本原則有哪些？ 簡

2、述要約及構(gòu)成要件。 簡述承諾及構(gòu)成要件。 簡述締約過失責(zé)任及構(gòu)成要件。 簡述合同的生效要件。 簡述合同成立和合同生效的區(qū)別。 簡述表見代理的構(gòu)成要件。 簡述可變更、可撤銷合同的種類 簡述合同履行的原則。 什么是同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)？ 什么是代位權(quán)、撤銷權(quán)？撤銷權(quán)的行使要件有哪些,思考題（二）,什么是合同的保全？簡述代位權(quán)的行使要件。 簡述合同變更的條件與合同變更的效力。 簡述合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的要件。 什么是合同解除？ 什么是違約責(zé)任？ 什么是定金 簡述賠償損失的特征。,第一節(jié)合同法概述,一、合同的概念及法律特征 二、合同的分類 三、合同法的基本原則,一、合同的概念及法律特征,廣

3、義的合同：任何確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 （民事合同、行政合同、勞動合同） 狹義的合同：當(dāng)事人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。（第2條） 婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！?合同的法律特征,1.設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的民事行為 2.當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果，雙方或多方的民事行為 3.合同主體具有特定性，合同本身具有相對性 在特定的當(dāng)事人之間發(fā)生法律約束力，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛱崞鹪V訟，而不能向合同關(guān)系以外的第三人提出合同請求，也不能為第三人設(shè)定合

4、同義務(wù)。,二、合同的分類,1 、雙務(wù)合同與單務(wù)合同 2 、有償合同與無償合同 3 、諾成合同與實踐合同 4 、要式合同與不要式合同 6 、有名合同與無名合同,1 、雙務(wù)合同與單務(wù)合同,雙務(wù)合同：是指雙方當(dāng)事人都享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的合同。 雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系呈對應(yīng)狀態(tài)，即每一方當(dāng)事人既是債權(quán)人又是債務(wù)人。 單務(wù)合同：指一方當(dāng)事人只享有權(quán)利而不盡義務(wù)，另一方當(dāng)事人只負義務(wù)而不享有權(quán)利的合同。 如贈與合同、歸還原物的借用合同和無償保管合同,2 、有償合同與無償合同,有償合同 行為人在取得權(quán)利的時候已經(jīng)支付了相應(yīng)的對價的合同。 常見的有買賣、租賃、運輸、承攬等合同。 無償合同 行為人取得權(quán)利的時候沒有

5、支付對價的合同。 實踐中主要有贈與、無償借用、無償保管、無償委托、無償借貸等合同。,問：甲乙之借款合同是：,甲乙為兄弟，甲借乙人民幣一萬元，約定年息800元。 A 有償合同 B無償合同 C單務(wù)合同 D雙務(wù)合同,AD,3 、諾成合同與實踐合同,條件：是否交付標(biāo)的物 諾成合同：不依賴標(biāo)的物的交付，只需當(dāng)事人意思表示一致即可成立的合同。 實踐合同：除經(jīng)當(dāng)事人意思表示一致外，還需以交付合同標(biāo)的物為合同成立要件。,判斷,6月13日，甲決定于乙處寄放貴重手表一只，乙欣然同意。3日后，甲將自己的手表交于乙. 問：甲乙2人之保管合同何時成立？ 6.16,4 、要式合同與不要式合同,分類標(biāo)準：是否需要采作特定的

6、形式或程序 一般為要式合同與不要式合同 要式合同：車輛、房屋轉(zhuǎn)讓；專利轉(zhuǎn)讓等。,判斷合同是否生效,甲公司將一臺東風(fēng)汽車以6萬元價格賣給乙，雙方簽訂了買賣合同，并于合同簽訂當(dāng)日將車交給李某使用，但雙方一直未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。 合同不生效 合同生效:合同符合法律規(guī)定的生效要件。 按照交通運輸行政管理法規(guī)的規(guī)定，汽車的轉(zhuǎn)讓，必須辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)方能生效，汽車買賣合同應(yīng)當(dāng)屬于法律有特別規(guī)定的合同，只有在雙方當(dāng)事人辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)后，才能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律拘束力，,5 、主合同與從合同,分類標(biāo)準：是否具有從屬性 主合同：不以他種合同的存在為前提，不受其制約而能獨立存在的合同。 如借貸合同 從

7、合同：必須以他種合同的存在為前提，自身不能獨立存在的合同。 如抵押、質(zhì)押擔(dān)保合同，隨借貸合同設(shè)立,6 、有名合同與無名合同,分類標(biāo)準：是否有名由法律直接規(guī)定劃分,三、合同法的基本原則,平等原則 自愿原則 公平原則 誠實信用原則 遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共利益原則,平等原則,合同法第3條規(guī)定：“合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方”。 合同當(dāng)事人法律地位平等 指當(dāng)事人在訂立、履行、變更、轉(zhuǎn)讓、解除、承擔(dān)違約責(zé)任等涉及合同的活動中的法律地位平等。,,合同主體平等的具體內(nèi)容：,自然人的權(quán)利能力平等； 適用同一法律，具有平等的地位； 合同雙方的權(quán)利、義務(wù)對等； 合同當(dāng)

8、事人在設(shè)立、變更、終止權(quán)利、義務(wù)關(guān)系時必須平等協(xié)商。,自愿原則,當(dāng)事人從事合同活動時，充分、自主地根據(jù)自己內(nèi)心意愿，設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系，任何單位和個人不得非法干預(yù)。合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方。 具體表現(xiàn)：是否訂立合同自愿；同誰訂立合同自愿；以何種形式訂立合同自愿（書面、口頭等）；訂立什么內(nèi)容的合同自愿；選擇糾紛解決的方式和適用的法律自愿。,公平原則,根據(jù)公平、正義的觀念確定各方權(quán)利義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在不侵害他人合法權(quán)益的基礎(chǔ)上實現(xiàn)自己的利益，不得濫用自己的權(quán)利。 具體內(nèi)容： 平衡利益。雙方當(dāng)事人訂立合同時確定的權(quán)利和義務(wù)要大體平衡。 維護社會正義。要求當(dāng)

9、事人要維護社會正義。 主要表現(xiàn),,主要表現(xiàn),對第三人公平。 合同當(dāng)事人不得惡意串通，損害第三人的利益。 提供格式條款的一方不得依仗自己的壟斷或優(yōu)勢地位損害社會正義,謀取非法或不合理利益，造成對不特定相對人顯失公平的后果。,誠實信用原則,當(dāng)事人要講信用，守諾言，誠實不欺。在不損害他人利益的前提下，實現(xiàn)自己的利益。 具體表現(xiàn) 依誠實信用原則履行說明、告知、注意、照顧、保密及其它義務(wù)。 合同終止后，依誠實信用原則履行作為或不作為義務(wù)。如繼續(xù)保守秘密等。 公平原則和誠實信用原則都可以用來補充法律規(guī)定的不足，在法律沒有規(guī)定，合同沒有約定或者規(guī)定、約定不明確時，可以運用公平原則、誠實信用原則來確定雙方的權(quán)

10、利和義務(wù)。,原告楊爾特，12 歲男孩，因患白血病無力醫(yī)治，向社會求助。在縣領(lǐng)導(dǎo)的建議下，禮泉縣教育局、中國教育工會禮泉縣委員會聯(lián)合向全縣師生發(fā)出倡議書 ，題目是 ：向楊爾特同學(xué)送溫暖、獻愛心活動 ，內(nèi)容是倡議全縣師生為楊爾特捐款治病。倡議書發(fā)出后，教育局和教育工會先后收到 30個單位捐款，共 40482.05 元，其中 1 萬元支付給楊爾特，另外 2.2 萬元支付給其他 4 位同樣患白血病的師生，余款存入銀行，楊爾特向教育局、教育工會索要其余捐款未果，起訴于法院，請求判令兩被告如數(shù)返還募捐款并賠償為索取募捐款造成的經(jīng)濟損失 4569.20 元及精神損失 3000 元。,1997 年 12 月

11、陜西禮泉法院公開審理全國首例追索募捐款案,禮泉縣人民法院開庭審理,當(dāng)事人雙方對法律適用的不同論點： 原告:原告與捐款人之間是贈與關(guān)系，與教育局、教育工會之間是代理關(guān)系。應(yīng)適用最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 若干問題的意見第 129 條 “贈與人明確表示將贈與物贈給未成年人個人的，應(yīng)當(dāng)認定該贈與物為未成年人個人財產(chǎn) ”、民法通則第 63 條第 2 款 “代理人在代理權(quán)限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為，被代理人對代理人的代理行為，承擔(dān)民事責(zé)任 ”的規(guī)定判決。 被告:不是原告代理人，楊爾特與捐款人的贈與關(guān)系未成立。法院應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 若干問題的意見第 128 條 “公民之間贈與關(guān)系

12、的成立，以贈與物的交付為準”的規(guī)定判決。,禮泉縣法院判決,根據(jù)民法通則第 4 條誠實信用的基本原則審結(jié) 教育局、教育工會將所募集到的資金全部支付給楊爾特，駁回楊爾特的其他訴訟請求。 當(dāng)事人雙方均未上訴，一審判決生效、執(zhí)行。 合同法頒布之前，對贈與合同的認識是實踐性合同，募捐活動的法律規(guī)定屬空白。誠信原則適用于此案。,遵守法律、尊重社會公德、不損害社會公共利益原則,合同法第7條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。” 合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)，訂立、履行合同不得違反社會公德。 具有補充規(guī)定的性質(zhì)。 合同內(nèi)容、目的、主體

13、、形式不得違反法律和社會公德。,第二節(jié)合同的訂立,兩個或兩個以上當(dāng)事人，為設(shè)立、變更或者終止相互之間的民事權(quán)利義務(wù)進行協(xié)商并促成合意的民事行為。 訂立合同的主體、程序； 合同的形式、內(nèi)容； 標(biāo)準條款合同； 合同的效力； 締約過失責(zé)任。,一、訂立合同的主體,主體范圍：自然人、法人和其他組織。 合同訂立主體的資格： 訂立合同時應(yīng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力 完全民事行為能力人可訂立任何合法合同 限制和無民事行為能力人只能訂立與其年齡智力相適應(yīng)的合同。,依法享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。所有自然人，無論年齡、性別、職業(yè)、宗教等差別，其民事權(quán)利能力一律平等。即使是無民事行為能力人、限制民事

14、行為能力人，也享有同樣的民事權(quán)利能力。,自然人能以自己的行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)的能力。它以自然人的意思能力為前提，即判斷行為后果的能力。,二、訂立合同的程序,（一）要約（發(fā)盤、出盤、報價）： 希望和他人訂立合同的意思表示。 構(gòu)成要件： 1.內(nèi)容具體確定。 2.表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。,要約,某建筑公司因施工急需水泥100噸，于是于4月8日同時向甲乙丙丁四個水泥廠發(fā)函求援。函電中稱：“如貴廠有300號礦渣水泥，噸價不超過1100元，請于10天內(nèi)發(fā)貨100噸。貨到付款?！?注意幾個問題：,要約與要約邀請的區(qū)別。 要約的生效。 要約的撤回。 要約的撤銷。 要約的失效。,

15、,,,,,要約與要約邀請的區(qū)別,（1）目的不同：要約邀請的目的是誘使他人向行為人發(fā)出要約，而不是期待他人的承諾。 （2）內(nèi)容不同：要約邀請的內(nèi)容是訂立合同的建議，不包含合同的主要條款。即使他人表示同意，也無法使合同成立。 （3）對象不同：要約邀請是向不特定的相對人發(fā)出的，而要約一般向特定的受要約人發(fā)出。,,要約的生效,要約到達受要約人時生效。 要約生效，則要約人不得隨意撤銷。 要約生效，受要約人取得承諾的權(quán)利，但無承諾的義務(wù)。,,要約的撤回,要約可以撤回，撤回要約的通知應(yīng)在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。,,要約的撤銷,撤銷要約的通知應(yīng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。

16、要約不得撤銷情形： （1）要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷； （2）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作,,要約的失效,（1）拒絕要約的通知到達要約人； （2）要約人依法撤銷要約； （3）承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 （4）受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。,（二）承諾（收盤、接受提議）,受要約人同意要約的意思表示。 承諾構(gòu)成要件： 1.承諾必須由受要約人作出。 2.承諾必須在合理期限內(nèi)作出。 要約規(guī)定日期 對話當(dāng)即承諾 信件載明日期或投寄信件郵戳日期。 3.承諾的內(nèi)容與要約內(nèi)容相一致,,各水泥廠收函后甲于4月11日即以噸價1100元，向該建

17、筑公司發(fā)出300號礦渣水泥100噸；其后，乙于4月13日以噸價1000元，丙于4月15日以噸價1200元，丁于4月19日以噸價1050元，也分別各向該建筑公司發(fā)出300號礦渣水泥100噸。,注意幾個問題：,承諾的方式； 承諾的生效； 承諾的撤回； 逾期承諾的效果,,,,,承諾的方式,以通知的方式作出 以行為作出 根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明,,承諾的生效,承諾到達要約人 我國采到達主義，英美法系采發(fā)信主義，承諾一經(jīng)發(fā)出便不允許撤回。 數(shù)據(jù)電文合同 要約人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)進入特定系統(tǒng)的時間為到達時間 要約人未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間為到達時間 根據(jù)交易

18、習(xí)慣或要約要求作出承諾 作出與實際履行相對應(yīng)的受領(lǐng)行為,,承諾的撤回,承諾可撤回。 撤回承諾通知在承諾生效前到達要約人 或撤回承諾通知與承諾通知同時到達要約人,,逾期承諾的效果,受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約； 受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。,甲集團公司準備建一棟辦公大樓，乙建筑公司得知后，向甲公司發(fā)出書面要約，其中注明：“請貴公司于6月20日前答復(fù)，否則該要約將失效?！奔坠居?月22日向乙公司發(fā)

19、出承諾，但其后未得到乙公司的答復(fù)。 問題 1若乙公司發(fā)出要約后想撤銷該要約，其是否能行使撤銷權(quán)? 2甲公司發(fā)出的承諾屬于什么性質(zhì)?,甲于8月4日向乙發(fā)出愿以每套98元的優(yōu)惠價(市場價108元)出售10套DVD光盤的要約,表示應(yīng)于8月20日前承諾.乙于8月15日以特快專遞表示,愿意購買20套該光盤,因郵遞員誤投,于8月22日始送達甲處(正常應(yīng)需3天送達).因該電視劇熱播,光盤脫銷,甲未做任何表示.逾一個月,乙未得到消息,與甲發(fā)生爭議. 問題 (1)乙的通知是否為有效的承諾?為什么?(2)本案應(yīng)如何處理?為什么?,三、合同的形式,書面形式：合同書、信件、數(shù)據(jù)電文 口頭形式：口頭語言 其他形式：公證

20、、鑒證、審批,,工商行政管理機關(guān)對合同進行審查和鑒定，確認其有效性和合法性的一種證明和監(jiān)督活動。,四、合同的內(nèi)容（合同的一般條款）,當(dāng)事人的名稱或姓名和住所； 標(biāo)的； 數(shù)量； 質(zhì)量； 價款或者報酬； 履行期限； 履行地點和方式； 違約責(zé)任； 解決爭議的方法。,五、標(biāo)準條款合同（格式合同）P408,“當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。” （第39條） （一）、提供格式條款一方的義務(wù) （二）、格式條款的無效 （三）、格式條款的解釋,（一）、提供格式條款一方的義務(wù)（N0.39）,遵循公平原則 當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等 提請對方注意。 應(yīng)對方要求對條款予以說明。,案例：不公平格

21、式條款在法律上無效,洪某1月在某電訊公司申請開通了兩個“138”移動電話號碼，支付入網(wǎng)費共6000多元。該公司制定的“移動電話用戶須知”第10條注明：“停機3個月后本營業(yè)處有權(quán)將該用戶號碼轉(zhuǎn)給別人使用，一律不退還所有入網(wǎng)費用。”同年7月，電訊公司因洪某欠話費及滯納金8000余元，對兩個移動電話號碼作停機處理，11月將號碼分別以2000多元轉(zhuǎn)讓他人使用，并向法院起訴要求其繳交通話費及滯納金。洪某認為電訊公司未經(jīng)其同意將電話號碼轉(zhuǎn)讓他人不正當(dāng)，要求賠償入網(wǎng)費。 一審法院審理認為，洪某5個月沒繳交通話費，應(yīng)負過錯責(zé)任。電訊公司要其繳交通話費及滯納金合法，在停機3個月后根據(jù)“用戶須知”第10條將洪的兩

22、個移動號碼轉(zhuǎn)讓他人使用并無不妥，應(yīng)予支持。 洪某向中院提出上訴。中院審理后維持洪某應(yīng)繳交話費的判決，但認定電訊公司制定的“移動電話用戶須知”第10條即“停機3個月后有權(quán)將號碼轉(zhuǎn)給他人使用”的條款屬格式條款此條款明顯對原機主不利，有悖公平原則，故此條款是無效的。,案例：履行說明義務(wù),原告朱某通過其所在學(xué)校向被告投保了學(xué)生、幼兒平安保險及“附加意外傷害醫(yī)療保險”和“附加住院醫(yī)療保險”。后原告在家被火燒傷，經(jīng)兩次住院治療，共用去醫(yī)療費29314.85元。被告賠付9600元后，對其余的治療費用以超過賠付標(biāo)準和不在合同約定的保險期內(nèi)為由拒絕賠償。法院認為，保險條款是被告提供的格式合同條款，提供格式條款的

23、一方應(yīng)當(dāng)提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，并對該條款予以說明。原告和被告是通過學(xué)校代辦的保險，顯然被告對原告未盡到說明的義務(wù)，同時被告也未能提供“以履行對該條款的提示義務(wù)”的證據(jù)，為此該條款對原告不發(fā)生效力。判決某人壽保險公司向朱某賠償保險理賠款13400元。,（二）、格式條款的無效（N0.40）,以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益 以合法形式掩蓋非法目的 損害社會公共利益的、違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定。（ N0.52） 無效免責(zé)條款：（N0.53） 造成對方人身傷害 故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失 提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除

24、對方主要權(quán)利的。,案例：免除自己責(zé)任加重對方責(zé)任無效,徐某到沃爾瑪山姆會員商店（被告）處購物，駕駛汽車進入被告停車場并領(lǐng)取了保安發(fā)的出入卡。徐某購物后發(fā)現(xiàn)車輛丟失，報案但該案未破。被告稱不收取費用且出入卡注明“免費停車，丟失物品不負有任何責(zé)任”，故其不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。法院判決駁回原告訴訟請求。原告上訴稱原告為被告的會員，需每年交納150元會費，故不是真正的免費，停車場只對會員開放，被告設(shè)立出入卡卻沒有執(zhí)行存在過失，被告的免責(zé)條款是免除自身主要責(zé)任的格式條款，是無效條款。中級法院判決撤銷一審判決，支持原告訴訟請求。,案例：加重對方責(zé)任排除對方主要權(quán)利無效,萬柏公司（原告）委托安快貨運公司（被告）

25、拖運價值48385元的貨物，被告將貨物丟失并報案，但未破。原告起訴要求被告承擔(dān)賠償責(zé)任，并提交其與案外人的合同證明價值48385元。被告稱合同中約定貨物丟失，由承運方按聲明保價賠償，沒保價按運費5倍賠償，賠償金額最高不超過1000元。法院認為被告以格式合同免除承運人的責(zé)任，加重托運人的責(zé)任，排除托運人的主要權(quán)利，該條款無效，法院判決被告支付原告48385元損失。上訴后中級法院維持原判。,案例：排除對方主要權(quán)利無效,某小區(qū)業(yè)主購買房屋時，合同中規(guī)定“不得擅自封閉陽臺”，后開發(fā)商與物業(yè)管理公司簽訂合同約定“本小區(qū)不得封閉陽臺”，由于該業(yè)主臨近馬路，灰塵大、噪音大，將陽臺加裝玻璃。物管起訴要求業(yè)主拆

26、除。法院認為物管以格式合同排除業(yè)主對陽臺的專有支配權(quán)，該條款無效，業(yè)主加裝玻璃窗，不影響小區(qū)美觀，判決駁回物管訴訟請求。物管上訴，中級法院維持原判。,（三）、格式條款的解釋（N0.41）,1、一般解釋： 對格式條款的理解發(fā)生爭議，按照通常理解解釋。 2、不利于提供格式條款當(dāng)事人的解釋： 對格式條款有兩種以上解釋，作出不利于提供格式條款一方的解釋。 3、格式條款與非格式條款不一致時的處理原則 格式條款與非格式條款不一致，采用非格式條款。,案例,甲新購一輛汽車，投了乙保險公司的汽車險。一天，甲在駕車正常行車過程中，汽車自燃引起爆炸，汽車報廢。甲請求乙賠付，乙拒絕，稱雙方保險合同中第39條規(guī)定：汽車

27、由于自燃原因引起的損害，保險公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。甲不服，訴到法院請求乙賠付。審理中，乙無法舉證自己在締約過程是曾提醒甲注意第39條并就第39條做了說明。于是法院判決支持甲的訴訟請求。 問：法院判決有無法律根據(jù)？為什么？,例題：,一份保險合同履行中，當(dāng)事人就合同規(guī)定的“意外傷害”條款含義產(chǎn)生不同理解，投保人認為其所受傷害應(yīng)屬于賠付范圍，保險公司則認為投保人所受傷害不屬于賠付范圍，兩種理解各有其理。此情形下，法院應(yīng)如何解釋條款的含義？() A.按照通常含義進行解釋 B.按照公平原則進行解釋 C.按照法理進行解釋 D.按照對保險公司不利的原則進行解釋 注意有格式條款又有非格式條款時，即使格式條款更有

28、利于對方，也以非格式條款為準。因為這是雙方協(xié)商一致的結(jié)果。,,締約過失責(zé)任案例一,2000年7月20日，李某與西瓜種植戶王某協(xié)商購買2萬公斤西瓜，約好單價每公斤0.80元。雙方即將達成協(xié)議時，王某鄰村的張某稱其也要西瓜，而且允諾其價格比李某高，雙方約好每公斤西瓜1元錢。于是王某終止了與李某的買賣，答應(yīng)將瓜給張某，李某只好與另一西瓜種植戶成交。李某走后，張某借故推遲到第三天來買，可是等到第三天卻未見張某來。無可奈何之下，王某只得將2萬公斤西瓜以每公斤0.70元賣出。后經(jīng)查明，張某若干年前因與王某有過節(jié)，此次是意欲攪散王某的生意。王某因此起訴至法院，要求張某賠償其遭受的損失。,六、締約過失責(zé)任,訂

29、立合同過程中的責(zé)任。 當(dāng)事人因過錯違反先合同義務(wù)承擔(dān)的民事責(zé)任。 即合同締結(jié)中，一方當(dāng)事人因過錯而損害對方當(dāng)事人利益，并給對方造成損失時，向?qū)Ψ疆?dāng)事人承擔(dān)的賠償責(zé)任。 與違約責(zé)任有區(qū)別 （一）締約過失責(zé)任的法律特征； （二）構(gòu)成要件； （三）承擔(dān)締約過失責(zé)任情形,（一）締約過失責(zé)任的法律特征：,(1) 合同訂立過程中所產(chǎn)生的責(zé)任 (2) 是以誠實信用為基礎(chǔ)的民事責(zé)任 (3) 屬于賠償責(zé)任,(二)締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件：,1、當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)。 2、對方因一方違反先合同義務(wù)而受損失。 3、違反先合同義務(wù)的一方有過錯。,(三)、承擔(dān)締約過失責(zé)任情形,1、假借訂立合同，惡意磋商。 2、故意隱

30、瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。 3、違反保密義務(wù)。 4、其他違背誠實信用原則的行為。,締約過失責(zé)任案例二,甲飯莊得附近的乙餐館要轉(zhuǎn)讓，并獲悉有名的丁快餐店愿意出價30萬元購買乙餐館以作快餐連鎖店。甲飯莊根本沒有購買乙餐館的想法，但為了不讓丁快餐店與其競爭，甲飯莊提出以更高的價格購買乙餐館，并與乙餐館進行長期談判，當(dāng)?shù)弥】觳偷曩I了別處店堂作快餐連鎖店后，甲飯莊終止了與乙餐館的談判，并稱不想購買乙餐館。乙餐館最后只能以25萬元的價格轉(zhuǎn)讓。由于甲飯莊的惡意談判，致使乙餐館花費了與之談判的費用1.2萬元，以及5萬元的價格損失。乙餐館因此要求甲飯莊賠償損失，雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。,第三節(jié)合同

31、的效力,（一）、合同的成立與生效 （二）、附條件的合同與附期限的合同 （三）、效力待定的合同： （四）、表見代理與表見代表 （五）、無效合同 （六）、可變更、撤銷合同 （七）、合同無效或被撤銷的法律后果,（一）、合同的成立與生效,合同的生效條件： 1、主體具有相應(yīng)的締約能力 2、意思表示真實 3、合同的內(nèi)容確定與可能 4、不違反法律（內(nèi)容、程序合法）或社會公共利益 具備以上條件，合同自成立時起發(fā)生效力，法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定的除外 。 成立與生效不是同一概念。,合同的成立和生效的案例,1999年11月2日，某農(nóng)場運輸公司與個體戶李某協(xié)商一致，將農(nóng)場運輸公司的一臺東風(fēng)141型汽車以6萬元的價格

32、賣給李某，雙方簽訂了買賣合同，并于合同簽訂當(dāng)日將車交給李某使用，但雙方一直未辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)。2000年5月，運輸公司以李某欠其車款3萬元為由將李某訴至法院。在法院審理過程中，雙方就是否辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)未達成一致。,合同的成立與生效不同步,合同成立:農(nóng)場運輸公司與個體戶李某就買賣汽車意思表示一致,達成協(xié)議，雙方當(dāng)事人之間有合同. 合同生效:合同符合法律規(guī)定的生效要件，才能對當(dāng)事人產(chǎn)生法律拘束力。 按照交通運輸行政管理法規(guī)的規(guī)定，汽車的轉(zhuǎn)讓，必須辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)方能生效，汽車買賣合同應(yīng)當(dāng)屬于法律有特別規(guī)定的合同，只有在雙方當(dāng)事人辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)后，才能在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律拘束力，對于這

33、樣一個未生效的合同，須補辦該車的產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，鑒于雙方未就是否辦理產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)達成一致意見，法院應(yīng)判決該汽車買賣合同無效，雙方返還各自取得的財產(chǎn)，有過錯的一方賠償因此給對方造成的經(jīng)濟損失。,（二）、附條件的合同與附期限的合同,附條件的合同 對合同的生效與解除附以條件 條件特征為事實不確定 例 附期限合同 約定合同生效與終止時間 約定的時間可以是定期與不定期 期限的特征為肯定發(fā)生的事實 例,例,甲與乙于今年6月1日簽訂房屋租賃合同，約定若明年甲出國定居的話，乙可搬進來住。 問：這一合同的性質(zhì)如何認定？ 設(shè)上例 如果合同約定，甲父死亡，則甲將房屋租給乙居住。 問：這一合同的性質(zhì)如何認定？,,（三）

34、、效力待定的合同(4種情形）,1、限制民事行為能力人訂立的未經(jīng)其法定代理人事先允許的合同； 經(jīng)法定代理人追認后有效 2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同； 經(jīng)被代理人追認后對其有效,例,甲有一子乙，15歲。一日，乙攜家中1萬五千元到某電腦市場丙門市部購買手提電腦一部。乙攜電腦回家，甲電話丙，稱承認其子購買電腦行為，則乙丙之買賣合同有效。 上例:丙隨乙攜電腦回家，要求甲追認，甲未置可否。 問：乙丙之合同效力？ 無效力,因為代理人未置可否視為拒絕追認. 上例:乙丙搓商合同時，丙即看出乙是一個孩子，意欲利用乙之年少幼稚，故積極慫勇乙買下電腦。 問：丙能否撤消合同？

35、 不能,因為可撤消合同是保護善意相對人的，而丙不是善意相對人,（三）、效力待定的合同：,3、無權(quán)處分人處分他人財產(chǎn)訂立的合同 經(jīng)權(quán)利人追認或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)有效 4、自己代理合同與雙方代理訂立的合同 自己代理訂立的合同：代理人以被代理人名義與自己訂立的合同 經(jīng)被代理人追認為有效 雙方代理訂立的合同：代理人以被代理人名義同自己代理的其他人訂立合同 經(jīng)雙方被代理人許可或追認為有效。,（四）、表見代理與表見代表,表見代理： 被代理人的行為足以使善意相對人相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)，由此造成的法律后果由被代理人承擔(dān)的代理。 我國合同法第49條規(guī)定：“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終

36、止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效?！?表見代理具備的條件：,1代理人無代理權(quán)而從事代理行為 2相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán) 3相對人主觀上是善意的、無過失 善意：相對人不知道或不應(yīng)當(dāng)知道無權(quán)代理人實際上沒有代理權(quán)。 無過失：相對人不知道行為人沒有代理權(quán)并非因疏忽大意。 4代理的合同符合合同成立要件 表見代理成立，直接對本人發(fā)生效力，相對人只能請求本人承擔(dān)責(zé)任。如果相對人不請求本人承擔(dān)責(zé)任，而請求無權(quán)代理人承擔(dān)責(zé)任，則視為相對人放棄表見代理的請求。,例：,甲出國留學(xué)，將家里的名人字畫委托好友乙保管，在此期間，乙一直將字畫掛在自己家中欣賞，來

37、他家的人都以為字畫是乙的，后乙因做生意急需錢，便將該字畫以3萬元價格賣給不知情的丙，甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的畫在丙家中，下列有關(guān)該事件的判斷中正確的是（ ） A.乙、丙之間的買賣合同是屬于無效合同 B.乙、丙之間的買賣合同是屬于效力待定的合同 C.應(yīng)保護甲對該字畫享有的所有權(quán) D.應(yīng)保護丙對該字畫享有的所有權(quán),BD,表見代表,超越代表權(quán)訂立的合同 合同法第50條規(guī)定：“法人或其他組織的法定代表人、負責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外該代表行為有效?！?（五）、無效合同（第52條）,1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； 2、惡意串通，損害國家、集體或

38、第三人利益； 3、以合法手段掩蓋非法目的； 4、損害社會公共利益； 5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定,（六）可變更、可撤銷合同（第54條）,1、因重大誤解訂立的； 2、訂立合同時顯失公平 3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷 當(dāng)事人請求變更的合同，法院或仲裁機構(gòu)不得撤銷。,撤銷權(quán)的消滅（55條）：,1、有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)； 2、有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷權(quán)。,例,甲汽車銷售公司與乙汽車制造公司簽訂了一份轎車買賣合同。由于甲公司的

39、業(yè)務(wù)員丁某對汽車型號不太熟悉，因此，在簽訂合同時，將甲公司原想買的B型號轎車寫成了A型號轎車。雖然乙公司提供的型號不是甲公司原想購買的B型號轎車，但A型號轎車銷量也不錯。甲公司按照合同約定提貨并支付了貨款。,問題：,1、丁某的行為屬于合同法上的什么行為？效力如何？ 2、甲公司在支付貨款后是否還能行使撤銷權(quán)？ 分析： 重大誤解行為。 行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯誤認識，使行為后果與自己的思想相悖，并造成較大損失的。 （最高院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見（試行）） 甲公司已放棄撤銷權(quán)。,無效的合同與被撤銷合同的效力,無效的合同或被撤銷的合同自始沒有法

40、律約束力。合同部分無效，不影響其他部分效力的，其他部分仍然有效。,（七）、合同無效或被撤銷的法律后果（58、59條）,1、返還財產(chǎn) 2、折價補償 3、賠償損失 4、收歸國有（惡意串通取得財產(chǎn)）,第三節(jié) 合同的履行,一、合同的履行 二、合同履行有關(guān)規(guī)定 三、合同債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)（債的保全） 四、 合同的擔(dān)保（債的擔(dān)保）,一、合同的履行,1、概念 債務(wù)人完成合同約定義務(wù)。 2、合同履行的原則 全面履行 誠實信用,二、合同履行有關(guān)規(guī)定,（一）、合同的補缺（補充性解釋） （二）、政府定價、指導(dǎo)價的執(zhí)行 （三）、向第三人履行與由第三人履行 （四）、提前履行與部分履行,（一）、合同的補缺（補充性解釋

41、）,合同空白點的補充 合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；達不成補充協(xié)議的，依合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。,合同內(nèi)容約定不明確的履行規(guī)則,1質(zhì)量： （1）國家標(biāo)準、行業(yè)標(biāo)準履行； （2）通常標(biāo)準或者符合合同目的的特定標(biāo)準履行。 2價款或報酬 訂立合同時履行地的市場價格；政府定價或者政府指導(dǎo)價 3履行地點 接受貨幣一方所在地；不動產(chǎn)所在地；履行義務(wù)一方所在地。 4履行期限 隨時履行，債權(quán)人隨時要求履行 5履行方式：有利于實現(xiàn)合同目的的方式 6履行費用的負擔(dān)：履行義務(wù)一方負擔(dān)。,(二)、執(zhí)行政府定價或指導(dǎo)價合同的履行規(guī)則（第63條）,合同

42、約定的交付期限內(nèi)政府調(diào)價，依交付時價格計價。 逾期交付標(biāo)的物，價格上漲時，執(zhí)行原價格；價格下降時，執(zhí)行新價格。 逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款，價格上漲時，執(zhí)行新價格；價格下降時，執(zhí)行原價格。,(三)、合同履行涉及第三人的規(guī)則,為第三人設(shè)定權(quán)利義務(wù)法律特征： 第三人不是締約人； 合同只能給第三人設(shè)定權(quán)利，不得約定義務(wù)； 如果約定義務(wù)，不得增加第三人負擔(dān)。 第三人可以接受或拒絕合同權(quán)利，第三人拒絕接受該權(quán)利義務(wù)時，該權(quán)利義務(wù)歸締約人承受。,(三)、合同履行涉及第三人的規(guī)則（No.64、65）,約定債務(wù)人向第三人履行債務(wù)，債務(wù)人未履行或履行不符約定，視同債務(wù)人對債權(quán)人違約，由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任

43、； 約定第三人向債權(quán)人履行債務(wù)，第三人不履行或履行不符合約定，視同債務(wù)人違約，由債務(wù)人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。,(四)、提前履行與部分履行,提前履行（No.71） 債權(quán)人可以拒絕或接受 債務(wù)人負擔(dān)由此增加的費用 部分履行（No.72） 債權(quán)人可以接受或拒絕 債務(wù)人負擔(dān)由此增加的費用,（五）、履行抗辯權(quán)（異議權(quán)）,含義: 合同當(dāng)事人一方在另一方未履行債務(wù)之間或未按合同約定履行債務(wù)時，可拒絕另一方要求自己履行債務(wù)的權(quán)利。 目的：保護交易安全 行為表現(xiàn)：暫停履行合同 同時履行抗辯權(quán)；先履行抗辯權(quán)；不安抗辯權(quán),1、同時履行抗辯權(quán),條件： A 同一雙務(wù)合同互負債務(wù) B 互負債務(wù)均已到清償期 C 對方未履行

44、債務(wù)或未提出履行債務(wù) D 對方給付是可能履行的,案例,林某與賈某的住房分別離對方的工作地點較近，而距離自己的單位較遠。林某于1999年7月與賈某約定將各自的房屋予以交換，并且商定由林某向賈某補足房屋價差26萬元。賈某于7月底開始收拾自己的家具及雜物，為搬家做準備。1999年8月23日，林某以妻子病重?zé)o法整理房間為由，要求賈某先讓自己暫時搬到賈某已經(jīng)騰出的一間空房居住。賈某認為林某應(yīng)當(dāng)先支付房屋的價差，然后各自同時騰出自己的房屋，搬進對方的住處。雙方為此發(fā)生爭執(zhí)。,分析: 沒有明確約定雙方交換房屋的具體時間和順序,合同法第66條：“當(dāng)事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行。一方在對方履行

45、之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！? 同時履行抗辯權(quán)指雙務(wù)合同的當(dāng)事人在他方未為對待給付之前，有權(quán)拒絕自己的履行。 行使同時履行抗辯權(quán)要件： (1)雙方當(dāng)事人必須是因為同一個雙務(wù)合同而互相負有債務(wù)。 (2)雙方當(dāng)事人互相負有的債務(wù)都已經(jīng)屆至清償期。 (3)對方當(dāng)事人未履行債務(wù)，即提出履行要求的對方當(dāng)事人自己也沒有履行負有的義務(wù)。 (4)對方當(dāng)事人應(yīng)履行的對待給付是可能履行的，即同時履行抗辯權(quán)的行使以對方能夠履行其義務(wù)為前提。如果對方當(dāng)事人已經(jīng)不能履行相應(yīng)的義務(wù)，則應(yīng)直接否認其請求權(quán)的存在，而非提出同時履行抗辯。,本案,林某與賈某在約定中并沒有明

46、確雙方履行義務(wù)的先后順序，按照合同法第66條的規(guī)定，就應(yīng)該同時履行。在該雙務(wù)合同中，林某負有的主要義務(wù)是交付自己的住房并交付房屋的價差款，賈某的對待義務(wù)則是騰出自己的房屋。林某以妻子病重為借口，在沒有履行自己義務(wù)的情況下，就請求賈某先履行義務(wù)，明顯違反誠實信用原則的要求，賈某當(dāng)然可以行使自己的同時履行抗辯權(quán)，要求雙方同時履行義務(wù)，在林某騰出房屋并交付價差款的同時，再騰出自己的房屋。,案例,甲乙訂一買賣合同，約定甲于6月1日前交貨，乙收到貨后1個月內(nèi)付款。過了6月1日，甲未交貨，但要求乙付款，乙稱：你必須先交貨，我1個月后再付款。乙的主張有無道理？ 有. 互負債務(wù)的雙務(wù)合同，有履行的先后，甲于6

47、月1日前交貨，乙收到貨后1個月內(nèi)付款，先交貨有負有后履行義務(wù)的當(dāng)事人在負有先履行義務(wù)的一方當(dāng)事人未履行義務(wù)或履行義務(wù)有重大瑕疵的情況下，可以拒絕其履行要求的權(quán)利,2、先履行抗辯權(quán),條件：雙方互負債務(wù)。 兩個債務(wù)有先后履行順序。 先履行一方未履行或其履行不符合債的本旨,案例,甲與乙簽訂合同，規(guī)定甲應(yīng)于1997年8月1日交貨，乙應(yīng)于同年8月7日付款。7月底，甲發(fā)現(xiàn)乙財產(chǎn)狀況惡化，無支付貨款之能力，并有確切證據(jù)，遂提出中止合同，但乙未允?；谏鲜鲆蛩?，甲于8月1日未按約定交貨。根據(jù)合同法原理，甲是否有權(quán)這樣做？ 有權(quán)甲行使了不安抗辯權(quán)，且有確實證據(jù)，而乙并未作出擔(dān)保，因此甲可以中止履行,3、不安抗辯

48、權(quán),條件：雙方因同一雙務(wù)合同互負債務(wù)；后給付義務(wù)人履行能力明顯降低，有不能給付的危險。 具體情形： 1 經(jīng)營狀況嚴重惡化 2、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù) 3、喪失商業(yè)信譽 4、喪失或可能喪失履行債務(wù)能力,三、合同債權(quán)人的代位權(quán)與撤銷權(quán)（債的保全）,（一）、 債權(quán)人的代位權(quán) （二）、 債權(quán)人的撤銷權(quán)（廢罷訴權(quán)）,（一）、 債權(quán)人的代位權(quán)（P426）,當(dāng)債務(wù)人怠于行使其對第三人（次債務(wù)人）享有的權(quán)利而害及債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保全自己的債權(quán)，可以自己的名義代位行使債務(wù)人對第三人的權(quán)利之權(quán)。,代位權(quán)成立要件：,1.債務(wù)人享有對第三人的權(quán)利 2.債務(wù)人怠于行使其權(quán)利 3.債務(wù)人已陷于遲延 4.有

49、保全債權(quán)的必要,例,甲公司向某商業(yè)銀行貸款10萬元，貸款期限為一年。貸款合同期滿后，由于甲公司經(jīng)營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，該商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)，以償還甲公司的貸款。 問： 法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求？ 若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費3000元必要費用，此費用應(yīng)由誰承擔(dān)？,問： 法院是否應(yīng)支持乙商業(yè)銀行的請求？ 合同法第73條第1款規(guī)定：“因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。” 本案中，甲公司怠于

50、行使對丙公司的債權(quán)，損害了債權(quán)人乙商業(yè)銀行的利益，乙商業(yè)銀行有權(quán)行使代位權(quán)，請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產(chǎn)以償還甲公司的貸款。 若乙商業(yè)銀行行使代位權(quán)花費3000元必要費用，此費用應(yīng)由誰承擔(dān)？ 花費的3000元費用應(yīng)由甲公司承擔(dān)。合同法第73條第2款規(guī)定：“代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負擔(dān)?！?54甲企業(yè)借給乙企業(yè)20萬元，期滿未還。丙欠乙20萬元貨款也已到期，乙曾向丙發(fā)出催收通知書。乙、丙之間的供貨合同約定，若因合同履行發(fā)生爭議，由Y仲裁委員會仲裁。下列哪些選項是錯誤的？ (06) A甲對乙的20萬元債權(quán)不合法，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán) B乙曾向丙發(fā)

51、出債務(wù)催收通知書，故甲不能行使債權(quán)人代位權(quán) C甲應(yīng)以乙為被告、丙為第三人提起代位權(quán)訴訟 D乙、丙約定的仲裁條款不影響甲對丙提起代位權(quán)訴訟,ABC,案例,乙是A市的建材經(jīng)銷商，因資金周轉(zhuǎn)困難，便從A市甲處借了50萬元人民幣，購買了一批建材，并銷售給了B市的丙，約定價款為60萬元人民幣，但丙未付款。乙與丙約定的合同履行地在A市。后來，甲要求乙還錢，乙說因為丙沒有支付貨款，無力償還。鑒于此，甲欲直接起訴丙，要求其支付50萬元。請回答以下9397題。 （03年） 甲（A市） 乙（A市賣方） 丙（ B市買方）,,借款50萬,,60萬,93.如果甲對丙提起訴訟，法院在下列何種情形下不應(yīng)當(dāng)受理？ A.甲對

52、乙的債權(quán)未到期 B.甲向A市的法院起訴 C.乙不愿意通過訴訟或仲裁的方式主張對丙的到期債權(quán) D.甲以乙的名義起訴,ABD,95.在代位權(quán)訴訟中，關(guān)于債權(quán)人、債務(wù)人、次債務(wù)人三方的關(guān)系，下列何種說法是正確的？ A.次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯可以向債權(quán)人主張 B.債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)提出異議，經(jīng)審查成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定駁回債權(quán)人的起訴 C.債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務(wù)人負擔(dān) D.債權(quán)人請求人民法院對次債務(wù)人的財產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財產(chǎn)擔(dān)保,ABCD,,合同法解釋（一）第19條規(guī)定，代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人勝訴的，訴訟費用由次債務(wù)人負擔(dān)，從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。 人民法院訴訟收費辦法第19

53、條，一方敗訴則訴訟費用由敗訴方承擔(dān)。 既然代位權(quán)訴訟成立，作為原告的債權(quán)人勝訴就意味著作為被告的次債務(wù)人敗訴，所以訴訟費用應(yīng)由次債務(wù)人承擔(dān)。,97.法院如果判決丙支付貨款，那么以下何種做法是正確的？ A.判決丙直接將貨款60萬元交付給甲，甲扣除50萬元及利息后，將余下的錢支付給乙 B.判決丙直接將貨款60萬元交付給乙，乙將50萬元并加上利息支付給甲 C.判決丙直接將50萬元及利息支付給甲，并將剩下的10萬元貨款支付給乙 D.判決丙將50萬元及利息支付給甲,D,（二）、 債權(quán)人的撤銷權(quán)（廢罷訴權(quán)）,指債權(quán)人對于債務(wù)人所為的危害債權(quán)的行為，可請求法院予以撤銷的權(quán)利。 客觀要件： 1、債務(wù)人行為。

54、2、債務(wù)人行為有害債權(quán)。 3、債務(wù)人行為必須以財產(chǎn)為標(biāo)的。 主觀要件： 1、債務(wù)人惡意 2、受益人惡意,51甲欠乙20萬元到期無力償還，其父病故后遺有價值15萬元的住房1套，甲為唯一繼承人。乙得知后與甲聯(lián)系，希望以房抵債。甲便對好友丙說：反正這房子我繼承了也要拿去抵債，不如送給你算了。二人遂訂立贈與協(xié)議。下列哪些說法是錯誤的？(06) A乙對甲的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán) B乙可主張贈與協(xié)議無效 C乙可代位行使甲的繼承權(quán) D丙無權(quán)對因受贈房屋瑕疵造成的損失請求甲賠償,CD,,7.周某與林某協(xié)議離婚時約定，孩子歸女方林某撫養(yǎng)，周某每年給付1000元撫養(yǎng)費。離婚后，因林某將孩子由姓周改姓林，周某就停止

55、給付撫養(yǎng)費。因這一年年景不好，周某就將賣糧僅得的1000元捐獻給了希望工程，自己出去打工了。林某能請求法院撤銷該贈與嗎？(03年) A.不能，因為贈與物已經(jīng)交付 B.不能，因為是公益性捐贈 C.不能，周某處分的是自己的合法財產(chǎn) D.能，因為周某逃避法定義務(wù)進行贈與,D,52甲欠乙5000元，乙多次催促，甲拖延不還。后乙告甲必須在半個月內(nèi)還錢，否則起訴。甲立即將家中僅有的值錢物品九成新電冰箱和彩電各一臺以150元價格賣給知情的丙，被乙發(fā)現(xiàn)。下列說法哪些是正確的？(2004) A乙可書面通知甲、丙，撤銷該買賣合同B如乙發(fā)現(xiàn)之日為2000年5月1日，則自2001年5月2日起，乙不再享有撤銷權(quán)C如乙向

56、法院起訴，應(yīng)以甲為被告，法院可以追加丙為第三人D如乙的撤銷權(quán)成立，則乙為此支付的律師代理費、差旅費應(yīng)由甲、丙承擔(dān),BCD,四、 合同的擔(dān)保（債的擔(dān)保）,債的擔(dān)保含義： 促使債務(wù)人履行其債務(wù)，保障債權(quán)人的債權(quán)得以實現(xiàn)的法律措施。 債的擔(dān)保種類 1、人的擔(dān)保--------保證 2、物的擔(dān)保---------抵押、質(zhì)押、留置 3、金錢擔(dān)保--------定金,債的擔(dān)保的法律性質(zhì),1、從屬性。債的擔(dān)保從屬于主債，以主債的存在或?qū)泶嬖跒榍疤?，隨著主債的消滅而消滅，隨著主債的變更而變更。 2、補充性。債的擔(dān)保一經(jīng)有效成立，就在主債關(guān)系的基礎(chǔ)上補充 了某種權(quán)利義務(wù)關(guān)系。,（一）、保證擔(dān)保,保證：指第三人

57、和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行其債務(wù)時，該第三人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式。 特點： 1、附從性。 2、獨立性。 3、補充性或連帶性。,（二）、抵押擔(dān)保,抵押： 指債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移占有地提供財產(chǎn)作為債務(wù)履行擔(dān)保的行為。 抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)。,單選,18根據(jù)物權(quán)法律制度的規(guī)定，下列財產(chǎn)中，不可以作為抵押權(quán)客體的是（ ）A工廠的半成品B正在建造的船舶C以招標(biāo)方式取得的荒地的土地承包經(jīng)營權(quán)D土地所有權(quán),D,【解析】,根據(jù)規(guī)定，下列財產(chǎn)不得抵押： （1）土地所有權(quán)； （2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但法律規(guī)定可以抵押的除外； （3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的

58、的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施； （4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭議的財產(chǎn)； （5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)； （6）法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)。 本題主要考核 “抵押物”知識點。,（三）、質(zhì)押,質(zhì)押：指債務(wù)人或第三人將動產(chǎn)或權(quán)利交與債權(quán)人占有，作為債務(wù)履行擔(dān)保的行為。 特點： 1，質(zhì)押法律關(guān)系的客體僅限于動產(chǎn)和適于質(zhì)押的權(quán)利，且動產(chǎn)與權(quán)利均具有讓與性。 2，質(zhì)權(quán)的設(shè)定，因移轉(zhuǎn)占有而發(fā)生。 3，質(zhì)權(quán)的實現(xiàn)僅以債務(wù)人不履行債務(wù)為前提。,,質(zhì)押種類：動產(chǎn)質(zhì)押、權(quán)利質(zhì)押 我國可供設(shè)立質(zhì)權(quán)的權(quán)利有四類： A債權(quán)； B依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票； C依法可轉(zhuǎn)讓

59、的知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)； D依法可轉(zhuǎn)讓的其他權(quán)利。,,1998年8月，被告陳仕軍與原告宋金平簽訂花炮購銷合同，約定貨到驗收后，由原告先付50%貨款給被告，余數(shù)在2個月內(nèi)付清，并由原告自己的桑塔納轎車抵押。后雙方履行了協(xié)議，原告尚欠被告43440元貨款。2000年4月6日，因原告未還被告余款，被告遂扣押了原告抵押車輛。原告不服，向江西法院起訴，要求被告歸還被扣車輛。,法院經(jīng)審理認為,原告為償還被告花炮貨款，與被告簽訂車輛抵押協(xié)議是可以的，但抵押是不轉(zhuǎn)移占有方式，故被告私自扣押原告車輛的行為，不屬于依據(jù)雙方抵押協(xié)議的行為，違反了擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，侵害了原告的合法權(quán)益。據(jù)此，法院判決由被告返還原告桑塔

60、納轎車。,分析：本案涉及抵押權(quán)與質(zhì)押權(quán)的區(qū)別,不轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有是抵押權(quán)區(qū)別于質(zhì)押權(quán)的特征. 抵押權(quán)設(shè)定后，抵押物由抵押人占有，抵押人可以利用抵押物，無論是抵押物的交換價值還是其使用價值，他人無權(quán)干涉。 本案中，被告陳仕軍私自扣押原告車輛行為，實際上是一種侵權(quán)行為。因為從抵押權(quán)的實現(xiàn)方式來看，原告不能履行其交納貨款的義務(wù)時，被告可以與抵押人宋金平協(xié)議以所抵押車輛折價或者以拍賣、變賣該車輛所得的價款受償；協(xié)議不成時，抵押權(quán)人陳仕軍可以向人民法院提起訴訟，請求人民法院保護其合法權(quán)益，而絕不能因為與宋訂立有抵押合同，就擅自將抵押物車輛占為己有，占有權(quán)依然屬于債務(wù)人宋金平所有，因而，陳仕軍的行為侵害了

61、宋金平的抵押物占有權(quán)，宋有權(quán)請求其歸還。 法院處理正確。如果當(dāng)事人簽訂的是質(zhì)押合同，則質(zhì)物車輛應(yīng)轉(zhuǎn)移至債權(quán)人陳仕軍占有，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時雙方可以協(xié)議就質(zhì)物折價，協(xié)議不成時，可以依法拍賣、變賣質(zhì)物。,參考答案：AC,甲、乙各出資10萬元共同購買機械設(shè)備一套，雙方約定輪流使用，每次時間為半年。甲在使用設(shè)備期間，向善意的丙借款l5萬元，并將該設(shè)備交付給丙設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保。甲無力還款，丙行使了質(zhì)權(quán)，從而引發(fā)糾紛。下列關(guān)于糾紛解決的表述中，正確的有（ ）。 A甲無權(quán)處分，但丙仍應(yīng)取得質(zhì)權(quán) B甲無權(quán)處分，故丙無權(quán)主張質(zhì)權(quán) C乙有權(quán)就所發(fā)生的損失請求甲賠償 D乙有權(quán)就所發(fā)生的損失要求甲、丙承擔(dān)連帶責(zé)任,答

62、案解析：,本題考核善意取得制度。 善意取得不但適用于所有權(quán)的取得，也適用于他物權(quán)的取得。因此建設(shè)用地使用權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)等他物權(quán)也可以善意取得。,（四）、留置權(quán),指債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按約定的期限履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)扣留該動產(chǎn)，經(jīng)過一定的寬限期債權(quán)仍得不到實現(xiàn)的，債權(quán)人依法從該動產(chǎn)變價中優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)擔(dān)保方式。 留置權(quán)特征： 1. 法定擔(dān)保物權(quán) 2. 與原始債權(quán)有牽連性 3.權(quán)利存續(xù)以占有為要件,,1995年3月，王某因經(jīng)營需要，向胡某借款4萬元并訂有借款合同。合同約定還款期兩年，丁某為王某的保證人。1996年4月，王某還給胡某2萬元。1996年6月，王某因急

63、需資金又向胡某借款4萬元，并約定與前次未還借款到期一并還清，雙方均未告知丁某。兩年期滿，王某無力償還所欠6萬元欠款，因此，胡某請求丁某償還借款。 問：丁某是否負有償還借款的責(zé)任？丁某應(yīng)償還多少借款？丁某償還借款后能否向王某追償？,（五）、定金,指合同當(dāng)事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的約定，由當(dāng)事人一方在合同訂立時，或訂立后、履行前，預(yù)先給付對方當(dāng)事人的金錢或其他代替物。 定金的成立必須有書面定金合同。 定金合同從實際交付定金之日起生效。 *定金不同于預(yù)付款,法律規(guī)定,民法通則第89條第3項：“當(dāng)事人一方在法律規(guī)定的范圍內(nèi)可以向?qū)Ψ浇o付定金。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者

64、收回。給付定金 的一方不履行債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；接受定金的一方不履行債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。” 擔(dān)保法第89條：“當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保?！?定金也是債權(quán)擔(dān)保的一種方式。,例,甲乙于6月1日簽訂一購銷合同，內(nèi)有定金條款，約定甲給付定金10萬元。后甲于6月15日交付10萬元給乙，乙接受。 問：該定金合同是否成立？ 成立。 時間為6月15日交付定金時,5.甲欲購買乙的汽車。經(jīng)協(xié)商，甲同意3天后簽訂正式的買賣合同，并先交1000元給乙，乙出具的收條上寫明為“收到甲訂金1000元?！?天后，甲了解到乙故意隱瞞了該車證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個說法是正確的？

65、 (03) A.甲有權(quán)要求乙返還2000元并賠償在買車過程中受到的損失 B.甲有權(quán)要求乙返還1000元并賠償在買車過程中受到的損失 C.甲只能要求乙賠償在磋商買車過程中受到的損失 D.甲有權(quán)要求乙承擔(dān)違約責(zé)任,B,8甲向乙訂購15萬元貨物，雙方約定：“乙收到甲的5萬元定金后，即應(yīng)交付全部貨物。”合同訂立后，乙在約定時間內(nèi)只收到甲的2萬元定金。下列說法哪一個是正確的？(2004) A實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不成立B實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同不生效C實際交付的定金少于約定數(shù)額的，視為定金合同的變更D當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過合同標(biāo)的額20，定金合同無效,C,第四節(jié)

66、合同的變更、轉(zhuǎn)讓與終止,一、合同的變更 二、合同的轉(zhuǎn)讓 三、 合同（債）的終止(消滅),一、合同的變更,(一)合同變更： 當(dāng)事人不變、標(biāo)的不變，當(dāng)事人協(xié)商一致，對合同約定的權(quán)利義務(wù)進行局部調(diào)整。 （二）合意變更： 當(dāng)事人協(xié)商一致變更原合同。 （三）單方變更： 當(dāng)事人一方要求變更。,二、合同的轉(zhuǎn)讓,合同的轉(zhuǎn)讓， 債的移轉(zhuǎn) 指債的主體發(fā)生變更， 新債權(quán)、債務(wù)人代替原債權(quán)人、債務(wù)人，債的內(nèi)容保持同一性的法律制度。 債權(quán)轉(zhuǎn)讓；債務(wù)轉(zhuǎn)移；權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓。,例,甲、乙約定，由甲向乙提供鋼材5噸，單價1000元，乙在甲交貨后3日內(nèi)付清貨款。合同簽訂后，甲將其依該合同而享有的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，并通知了乙。轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后，丙請求乙履行給付5000元的義務(wù)。乙以甲尚未交貨為理由拒絕。 問：乙的理由能否成立 ？ 乙的理由能成立。 本案中，甲轉(zhuǎn)讓債權(quán)給丙，經(jīng)通知乙，該轉(zhuǎn)讓生效并對乙發(fā)生效力。丙成為新的債權(quán)人，甲、乙之間的債的關(guān)系消滅。丙可請求乙履行義務(wù)。但乙可對抗甲的抗辯事由仍可對抗丙。 本案中乙對甲享有先履行抗辯權(quán)，在甲未履行義務(wù)前，可拒絕履行。該抗辯權(quán)也可對抗丙。,,2000年10月，種子公司委托洪晨去浙江購買