股權眾籌平臺的相關法律問題 2016-03-22 作者：劉璇 劉鋒  1. 對什么是“私募股權融資”？與“股權眾籌融資”“私募股權投資基金”有何區(qū)別？ 股權眾籌融資：根據《關于促進互聯網金融健康發(fā)展的指導意見》，股權眾籌融資是指通過互聯網形式進行公開小額股權融資的活動。從事相關業(yè)務需要獲得牌照。 私募股權融資：根據《關于對通過互聯網開展股權融資活動的機構進行專項檢查的通知》，冠以“股權眾籌”名義的活動，但是通過互聯網形式進行的非公開股權融資或私募股權投資基金募集行為，不屬于《指導意見》規(guī)定的股權眾籌融資范圍。通過互聯網進行私募股權融資業(yè)務的，應當按照《場外證券業(yè)務備案管理辦法》對其場外證券業(yè)務進行備案。 根據《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》（以下簡稱為《征求意見稿》）第2條，私募股權眾籌融資是指融資者通過股權眾籌融資互聯網平臺（以下簡稱股權眾籌平臺）以非公開發(fā)行方式進行的股權融資活動。 由于《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）》尚未正式實施，因此我國目前并未對“私募股權融資”進行法律界定。但是，根據現行法律法規(guī)的規(guī)定，私募股權融資可以理解為，融資者以非公開發(fā)行方式進行的股權融資活動。 私募股權投資基金：根據《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，私募投資基金（以下簡稱“私募基金”），是指在中華人民共和國境內，以非公開方式向投資者募集資金設立的投資基金。私募基金財產的投資包括買賣股票、股權、債券、期貨、期權、基金份額及投資合同約定的其他投資標的。 此外，根據該辦法第7條、第8條，各類私募基金管理人應當根據基金業(yè)協(xié)會的規(guī)定，向基金業(yè)協(xié)會申請登記，辦理基金備案手續(xù)，并報送相關基本信息。 業(yè)務類別 項目 融資額度 投資人單筆投資額度 投資人數量 投資人門檻 監(jiān)管手段 股權眾籌融資 有最高額度限制 有最高額度限制 公開發(fā)行 大于200人 無 需申請 牌照 私募股權融資 無 對合格投資者不設限制 非公開發(fā)行 小于200人 合格投資者制度（制定中） 平臺備案 私募股權 投資基金 無 單筆一百萬起 非公開發(fā)行 小于200人 合格投資者制度 登記制+備案制 2. 私募基金中的合格投資者是指什么？如何認證？人數如何確定？ 我國目前對私募股權融資的合格投資者并沒有具體的規(guī)定，但與私募投資基金相同都有最高不得超過200人的限制。以下為對私募基金的具體規(guī)定： （1）合格投資者 相關法律：《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第12條、第13條。 私募基金的合格投資者是指具備相應風險識別能力和風險承擔能力，投資于單只私募基金的金額不低于100萬元且符合下列相關標準的單位和個人： （一）凈資產不低于1000萬元的單位； （二）金融資產不低于300萬元或者最近三年個人年均收入不低于50萬元的個人。 下列投資者視為合格投資者： （一）社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金； （二）依法設立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃； （三）投資于所管理私募基金的私募基金管理人及其從業(yè)人員； （四）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者。 （2）投資者人數 相關法律：《公司法》第24條、第79條；《合伙企業(yè)法》第14條、第61條?！端侥纪顿Y基金監(jiān)督管理暫行辦法》第11條、第13條。 對人數的規(guī)定：根據相關法律，投資者數量問題，有限責任公司、合伙企業(yè)一般是不超過50人；股份有限公司投資人數不得超過200人。并且投資者轉讓基金份額的，受讓人應當為合格投資者且基金份額受讓后投資者人數應當符合相應規(guī)定。 人數的穿透核查：以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數投資者的資金直接或者間接投資于私募基金的，私募基金管理人或者私募基金銷售機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數。 不進行穿透的情形：社會保障基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金，慈善基金等社會公益基金、依法設立并在基金業(yè)協(xié)會備案的投資計劃以及中國證監(jiān)會規(guī)定的其他投資者投資私募基金的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數。 3. 我國法律對私募股權融資平臺和私募股權投資基金平臺有何規(guī)定？從事私募股權融資業(yè)務是否存在法律法律風險？ 我國目前對私募股權融資平臺和私募股權投資基金平臺的監(jiān)管尚處于空白，亦沒有法律對平臺進行規(guī)范。因此，現在市場中的融資平臺多是自行進行風險管理。 2014年12月18日，中國證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了關于就《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》公開征求意見的通知，雖然該辦法尚未正式實施，但是其中對平臺準入和合格投資者的規(guī)定，可以對現階段平臺的規(guī)范運營形成一定的引導。 《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》第7條規(guī)定，股權眾籌平臺應當具備下列條件： （一）在中華人民共和國境內依法設立的公司或合伙企業(yè)； （二）凈資產不低于500萬元人民幣； （三）有與開展私募股權眾籌融資相適應的專業(yè)人員，具有3年以上金融或者信息技術行業(yè)從業(yè)經歷的高級管理人員不少于2人； （四）有合法的互聯網平臺及其他技術設施； （五）有完善的業(yè)務管理制度； （六）證券業(yè)協(xié)會規(guī)定的其他條件。 4. 我國法律對私募股權融資的融資者、投資者有何規(guī)定？ 據前文所述，我國無法律對該部分內容進行規(guī)定，但是根據《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》的相關規(guī)定，融資者和投資者應當為股權眾籌平臺核實的實名注冊用戶。 融資者應當向股權眾籌平臺提供真實、準確和完整的用戶信息；保證融資項目真實、合法；發(fā)布真實、準確的融資信息；按約定向投資者如實報告影響或可能影響投資者權益的重大信息；不得欺詐發(fā)行；不得向投資者承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益；不得同一時間通過兩個或兩個以上的股權眾籌平臺就同一融資項目進行融資，在股權眾籌平臺以外的公開場所發(fā)布融資信息。 投資者應當是《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》規(guī)定的合格投資者；投資單個融資項目的最低金額不低于100萬元人民幣的單位或個人；凈資產不低于1000萬元人民幣的單位；金融資產不低于300萬元人民幣或最近三年個人年均收入不低于50萬元人民幣的個人。上述個人除能提供相關財產、收入證明外，還應當能辨識、判斷和承擔相應投資風險。 5. 私募股權融資平臺通過網絡進行投資者宣傳活動是否存在法律問題？如目前很多私募股權融資平臺通過微信路演、網上展示等方式發(fā)布項目商業(yè)計劃書等。 根據《公司法》、《證券法》等有關規(guī)定，未經國務院證券監(jiān)督管理機構批準，任何單位和個人都不得向不特定對象發(fā)行證券、向特定對象發(fā)行證券累計不得超過200人，非公開發(fā)行證券不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。 根據《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》等有關規(guī)定，私募基金管理人不得向合格投資者之外的單位和個人募集資金，不得向不特定對象宣傳推介，合格投資者累計不得超過200人。 因此，私募股權融資平臺通過網絡進行投資者宣傳活動，通過微信路演、網上展示等方式發(fā)布項目商業(yè)計劃書等，都必須是對特定對象進行。目前而言，雖然現在許多網站或平臺，都會對投資人設有一定門檻，對投資人資格、投資金額等有具體要求，提示并要求投資者對其投資能力進行確認，但是這些都是企業(yè)自發(fā)的做法，容易觸碰法律的紅線，一旦出現資金問題容易構成非法集資犯罪。 6. 私募股權融資平臺,能否設立、發(fā)行基金? 根據《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條規(guī)定的專業(yè)化經營原則，私募基金在登記備案時應當說明申請機構主營業(yè)務是否為私募基金管理業(yè)務；申請機構的工商經營范圍或實際經營業(yè)務中，是否兼營可能與私募投資基金業(yè)務存在沖突的業(yè)務、是否兼營與“投資管理”的買方業(yè)務存在沖突的業(yè)務、是否兼營其他非金融業(yè)務。 根據《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》第9條的規(guī)定，本機構互聯網平臺不得為自身或關聯方融資。此外，根據現有法律的規(guī)定，二者主體的經營范圍和名稱存在一定的沖突，若為同一主體存在實質上的不可操作性。 因此，雖然現有法律沒有明令禁止平臺設立或發(fā)行基金，但是平臺設立和發(fā)行基金存在一定的法律障礙，并且具有較大的法律風險。 7. 部分股權眾籌平臺運營模式包括擔保情況,固定收益區(qū)間等,是否存在問題? 平臺自身不得提供擔保，亦不得承諾固定收益，否則易構成非法集資犯罪。 非法集資犯罪，現行法律是指未經批準，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內給以貨幣、實物、還本付息。 8. 除了作為信息中介平臺,為項目方提供其他增值服務是否越過私募股權融資平臺的紅線? 《私募股權眾籌融資管理辦法（試行）（征求意見稿）》雖然尚未實施，但對平臺的業(yè)務開展具有一定的指導意義，根據其第9條的規(guī)定，股權眾籌平臺不得有下列行為： （一）通過本機構互聯網平臺為自身或關聯方融資； （二）對眾籌項目提供對外擔?；蜻M行股權代持； （三）提供股權或其他形式的有價證券的轉讓服務； （四）利用平臺自身優(yōu)勢獲取投資機會或誤導投資者； （五）向非實名注冊用戶宣傳或推介融資項目； （六）從事證券承銷、投資顧問、資產管理等證券經營機構業(yè)務，具有相關業(yè)務資格的證券經營機構除外； （七）兼營個體網絡借貸（即P2P網絡借貸）或網絡小額貸款業(yè)務； （八）采用惡意詆毀、貶損同行等不正當競爭手段； （九）法律法規(guī)和證券業(yè)協(xié)會規(guī)定禁止的其他行為。   綜上，現在段對于私募股權融資或私募基金及其平臺都缺少相應的法律規(guī)范。在缺少監(jiān)管的情況，許多企業(yè)都在進行不同的嘗試，此過程中存在不可避免的法律風險，其中尤其需要注意避免構成非法吸收公眾存款和集資詐騙等犯罪。