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1、 資料內(nèi)容僅供您學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 《行政法與行政訴訟法形成性 考核冊》參考答案 作業(yè)【 1】 ( 撰寫論文 ) 行政法原則在實踐中運用 行政法的原則有行政合法性原則和 行政合理性原則。 所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi) 容。它是指 行政權(quán)力的設(shè)立、 行使必須依據(jù)法律 , 符合法律要求 , 不能與法律相抵觸。 行政合法性原則要 求行政主體必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范的要求 , 不得享 有行政法規(guī)范以外的特權(quán) , 超越法定權(quán)限的行為無 效; 違法行政行為依法 應(yīng)

2、受到法律制裁 , 行政主體應(yīng)對其行政違法行為承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。行政 合法性 原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。 違反實體法和違反程 序法都是對行政合法性原則的破壞。 實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活 動中的權(quán)利與義務(wù)的行政法律規(guī)范。程序法則一般是為保證行為程 序公正 , 沒有偏私 , 從而保障實體權(quán)利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范。行政程序合法包含三方 面的內(nèi)容 : ( 一) 任何人不能成為審理自己案件的法官。 執(zhí)行這一原則的制 度是回避制度。 ( 二 ) 行政機關(guān)在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信 , 應(yīng)當(dāng)給予 當(dāng)事人同等的辯論機會。 ( 三 )

3、決定對當(dāng)事人不利的事務(wù)時 , 應(yīng)預(yù)先通知當(dāng) 事人并給其發(fā)表意見的機會。 行政合法性原則的具體要求 : 行政合法性原 則的前提條件是有法可依。行政合法性原則一般要求行政權(quán)依法律的規(guī)定存 在 , 行政 機關(guān)依法設(shè)立并應(yīng)依法行使行政職權(quán)。 具體講 , 行政合法性原則應(yīng)包括以下三個方面的要求 : ( 一 ) 任何行政職權(quán)都必須基于法律的授權(quán)才 能存在 ( 二 ) 任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律 , 不得與法律相 抵觸 , 這就要求行使行政權(quán)力不 僅應(yīng)遵循實體法規(guī)范 , 而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范 , 二者不能偏廢。 ( 三) 任何行政職權(quán)

4、的授權(quán)和委托及其運用都必須具 資料內(nèi)容僅供您學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 有法律依據(jù) , 符合法律宗旨。 行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行 政主體應(yīng)嚴(yán)格依法辦事 , 行政管理活動應(yīng)有法可依 , 嚴(yán)格按照法律規(guī)范進 行。這里所講的法律是廣義上的法律不但僅只全國人民代表大會及其常務(wù)委 員會制定 的憲法、 法律 , 還有國務(wù)院指定的行政法規(guī) , 國務(wù)院各部門制定 的規(guī)章、 省級人大及其常委會以及較大的 室的人民代表大會及其常務(wù)委員 會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府

5、制定的 規(guī)章等。 行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。 它是指 行政機關(guān)不但應(yīng)當(dāng)按照法律、 法 規(guī)規(guī)定的條件、 種類和幅度范圍作出行政 決定 , 而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神 , 符合公平正 義等法律 理性。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準(zhǔn)則的法理。 行政合理性原則基于 實際行政活動的需要而存在的。 任何法律都是有限度的 , 特別是規(guī)范行政活動的法律。 主要表現(xiàn)在 : ( 一) 法律不可能規(guī)范全部行政 活動 ( 二) 法律對行政活動的規(guī)范 , 應(yīng)留出一定的余地 , 以便使行政

6、機關(guān)根 據(jù)具體情況靈活處理。 如果 法律對行政活動規(guī)定得面面俱到 , 毫無裁量余地 , 則最終可能導(dǎo)致行政機關(guān)束手無策。 行政合理性原則的具體要求 : 行政合理 性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則 , 其具體要求 主要有 : ( 一 ) 行政行為 的動因應(yīng)符合法律的目的 ( 二 ) 行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基 礎(chǔ)上 , 要有正當(dāng)?shù)膭訖C ( 三 ) 行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。 總之 , 行政合 理性原則要求行政機關(guān)行事符合常理。 自由裁量權(quán)賦予行政機關(guān)更多的權(quán)力 , 因此應(yīng) 受到更多的限制。 既要防止對自由裁量

7、限制過嚴(yán) , 使自由裁量變成羈束決定 ; 又要防止對自由裁量的放任 , 使之變成專橫行為 , 破壞行政法治。 一般來說 , 具有不政黨動機、 不考慮相關(guān)因素或內(nèi)容不合理的相關(guān)因 素內(nèi) 資料內(nèi)容僅供您學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 容要合理是相互聯(lián)系的 , 共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制 , 使行政法治得以完善。 在現(xiàn)實生活中 , 行政合法性原則貫徹得非常不好。 如有的行政機關(guān)沒有職權(quán)的情況下 , 卻要行使所 謂行政權(quán)力。 如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的 案件 :  一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車  , 

8、 要求罰款。罰款的理由  為,  該車?yán)? 散裝建筑廢棄鐵絲  , 沒有罩蓬布。違法嫌疑人進行申辯  ,  執(zhí)法人員不但不聽 申辯 ,  并強行扣了  大貨車司機的機動車駕駛證。  不交罰款  ,  就不發(fā)還機動車 駕駛證。很顯然城管大隊無權(quán)扣機動車駕駛證 , 但就是這聽起來象個笑話事 情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》 , 嫖娼最高被 處 罰 5000 元。然而在現(xiàn)實中 , 被處罰多少數(shù)額的都有 , 大多

9、數(shù)被處罰 10000 元, 7000 元、 6000 元情況不 等。往往這種處罰是以公安派出所名 義進行作出的 , 而且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例。 事后當(dāng)事 人想起訴到法院 , 卻連個收條也拿不出來。嫖娼 , 不但違法 , 而且影響家庭 , 影響工作 , 影響一個人的仕 途升遷。因此某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點 , 不但僅是罰款 , 簡直是有”敲詐”嫌疑 , 使用 精神逼迫的手段迫 使違法嫌疑人主動交納高額罰款。象這樣執(zhí)法 , 不但執(zhí)法主體不正確 , 即公 安派出所無 權(quán)行使象這樣的大額罰款 , 而且罰款數(shù)額過高 , 直接違反《中華

10、 人民共和國治安管理法》 。另外行政行為 程序不合法。最基本應(yīng)給違法嫌疑 人出具一張收據(jù) , 告知違法嫌疑人違反了什么法律 , 有哪些行政救濟手 段。 因此行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利。 行政合理性在現(xiàn)實生活 中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生 , 雙方發(fā)生歐斗 , 依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定能夠?qū)嵤┚辛簟．?dāng)事人常反映”為什么只拘留 我 , 不拘留對方 ? ”我們或許常 做這樣的解釋 , 法律只是說”能夠”拘留 , 資料內(nèi)容僅供您學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 而沒有說應(yīng)當(dāng)拘

11、留。 因此說只要拘留合法即可 , 被拘留的人不能 強行要求公 安機關(guān)拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的 , 沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不 合理。拘留斗毆一方 , 不拘留對方 , 顯然不合理 , 不公平 , 不能說服人。行政機關(guān)應(yīng)一視同仁 , 同等情況 , 應(yīng)給予相同的行政處罰。 行政合法性原則 , 行政合理性原則是非常好 , 但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不 利。實現(xiàn)依法行政的夢 想, 還有待時日 , 有待于努力。 作業(yè)【 2】 一、 問題 : 運用所學(xué)知識分析本案誰是行政行為的主體 ? 鄉(xiāng)人民政府是行政 行為的主體。依據(jù)《中

12、華人民共和國森林防火條例》 , 授權(quán)鄉(xiāng)人民政府 , 鄉(xiāng) 人民 政府屬于被授權(quán)的組織 , 被授權(quán)的組織享有法律、 法規(guī)所授予的特定 的行政職權(quán) , 屬于行政主體。 鄉(xiāng)人民 政府依據(jù) 《中華人民共和國森林防火條 例》具有處罰的權(quán)力 , 能以自己的名義行使處罰權(quán) , 能獨立對外承 擔(dān)其行為 所產(chǎn)生的法律責(zé)任 , 是行政行為的主體。 二 、 問題 : 運用所學(xué)知識分析本 案中派出所在行政上的主體資格。 本案中派出所具有行政法上的行政資格。 派出所有警告的權(quán)力。 派出所是以自己的名義作出警告處 罰。派出所能夠獨 立對外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生

13、的法律責(zé)任。 綜上 , 派出所具有行政法的主體資格。 三、 問題 : 1 、 北京科技大學(xué)作出的退學(xué)處分是否屬于行政訴訟受案范圍 ? 2、 法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務(wù)是否侵犯了行政 權(quán) ? 3 、 原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回 ? 答 : 1 、 北京 科技大學(xué)沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學(xué)籍通知 , 也未給田某辦 理退學(xué)手續(xù) , 處罰程序不符合法律規(guī)定 , 而且每年收取田某教育費等一系 列行為 , 說明田某仍是在校大學(xué)生 , 成績合格 , 符合畢業(yè)條件。 然而北京科 資料內(nèi)容僅供您

14、學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 技大學(xué)不履行法定職責(zé) , 不給頒發(fā)畢業(yè)證、 學(xué)位證、 派遣證 , 依據(jù)中華人 民共 和國行政訴訟法的 11 條規(guī)定 , 應(yīng)屬于行政訴訟案件。 2 、 沒有侵犯 行政權(quán)。行政訴訟法第 54 條規(guī)定”被告不履行或者拖延履行法定職責(zé)的 , 判決其在一定 期限內(nèi)履行。 ”本案中要求北京科技大學(xué)在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè) 證、 審核學(xué)士學(xué)位 , 辦理派遣證 , 屬于依法辦 事, 沒有侵犯行政權(quán)。 3 、要 求獲得行政賠償 , 應(yīng)符合中華人民共和國國家賠償法第 3 條、 第 4 條

15、的規(guī) 定 , 即應(yīng)屬于行政賠 償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、 學(xué)位證、 派遣證 , 不屬 于行政賠償范圍 , 因此田某的賠償請求被駁回。 作業(yè)【 3】 一 、 填空題 1 、 行政許可權(quán)的行使 , 應(yīng)當(dāng)以 ( 行政相對方 ) 申請為前提。 2 、 行政主體是享有國家行政權(quán)力 , 實施行政活動的 ( 組織 ) 。 3 、 按照行政機關(guān)所轄的區(qū)域范圍不同 , 能夠分為 ( 中央 ) 行政機關(guān)和 ( 地方 ) 行政 機關(guān)。 4 、機關(guān)的民事行為同公務(wù)行為能夠根據(jù)各自行為的特征來確認(rèn) : 具 有縱向管理性

16、質(zhì)的行為屬于 ( 公 務(wù)行為 ) , 具有平等有償特點的行為一般 是 ( 民事行為 ) 。 5 、 從法律意義上講 , 行政立法必須遵循的兩個原則是 : ( 民主原則 ) ( 效率原則 ) 。 6 、 行政復(fù)議原則上采取 ( 書面 ) 審查的辦法。 7、 公民、 法人或其它組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的 , 能夠自知 道該具體行政行為之日起 ( 60) 日內(nèi)提出行政復(fù)議。 8 、 行政賠償?shù)呢?zé)任 形式是 ( 損害賠償 ) 。 9 、 ( 行政侵權(quán)行為 ) 是構(gòu)成行政賠償責(zé)任的首要條 件。 10 、 行政訴訟參與人包括

17、 ( 行政訴訟的當(dāng)事人 ) 和 ( 訴訟代理人 ) 。 11、 當(dāng)事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂。 在第二審程序中 , 稱為 ( 上 訴人 ) 和( 被上訴人 ) 。 12 、 經(jīng)審查 , 人民法院認(rèn)為起訴符合法定條件的 , 資料內(nèi)容僅供您學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 應(yīng)當(dāng)在 ( 7) 日內(nèi)立案 , 并通知原告。 13 、 人民法院在審理行政案件時 , 不 得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結(jié)案方式?？墒? , ( 行政賠償 ) 訴 訟能夠適用調(diào) 解。 14 、 行政判決分為 ( 維持判決 ) 和

18、 ( 依法改判 ) 。 二、 選擇題 1 、 在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中 ( AB) 。 A 行政相對方是不可少的 C 必有一 方是國家行政機關(guān) B 必有一方是行政主體 D 權(quán)利義務(wù)關(guān)系是平等的 2 、 下 列各項中 , 不具有行政主體資格的是 ( D) 。 A 鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府 B 公安派出所 C 街道辦事處 D 公安局法制科 3 、 下列各項中 , 不屬于行政職權(quán)的是 ( D) 。 A 行政處罰權(quán) B 行政復(fù)議權(quán) C 行政指導(dǎo)權(quán) D 行政審判權(quán) 4 、 甲 乙二人的違法事實和情節(jié)相同 , 但公安機關(guān)對

19、甲裁決拘留 , 而對乙只罰款 50 元 , 這顯然是 不 公正的。這種行為屬于 ( BD) 。 A 不同情況 , 相同處 罰 C 違法行為 B 同等情況 , 不同處罰。 D 違反公正的程序。 5 、 李某是 縣辦公室的安全保衛(wèi)干部 , 被借調(diào)到縣公安局 , 在借調(diào)的一次執(zhí)行任務(wù)中 , 違法剝奪某人 人身自由。在這里 , ( B) 是行政賠償義務(wù)機關(guān)。 A 縣辦公室 B 縣公安局 C 縣人民政府 D 縣人事部門 6 、 對限制人身自由的行政強制措 施不服提起的訴訟 , 由 ( AB) 人民法院管轄。

20、 A 被告所在地 B 原告所在地 C 公安機關(guān)所在地 D 原告選擇 7 、 法定代理人的代理權(quán)是基于親權(quán)或監(jiān)護 權(quán)而產(chǎn)生的 , 因而其在訴訟中居于 ( AB) 的訴訟地位。 A 與被告相類似 B 與原告相類似 C 核心 D 主導(dǎo) 8 、 行政訴訟第三人包括 ( ABD) 。 A 原告 B 被告 C 代理人 D 第三人 9 、 行政訴訟法律關(guān)系的主體主要有 ( BC) 。 A 人 民法院 B 訴訟參加人 C 訴訟參與人 D 人民檢察院 10 、 決定一經(jīng)送達即發(fā) 生法律效力 , ( A) 。 A 當(dāng)事人對人民法院的決

21、定一律不準(zhǔn)上訴 B 當(dāng)事人不 服時 , 有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起 10 日向上一級人民法院提起上訴。 C 當(dāng)事人 資料內(nèi)容僅供您學(xué)習(xí)參考，如有不當(dāng)或者侵權(quán)，請聯(lián)系改正或者刪除。 不服時 , 有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起 7 日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴。 D 當(dāng) 事人不服時 , 有權(quán)在接到?jīng)Q定之日起 5 日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。 三 、 名詞解釋 1 、 行政法律事實。第 8 頁 2 、 資格許可。第 90 頁 3 、 要式行政行為。第 70 頁 4 、 行政不當(dāng)。第 195 頁 四、 簡答題 1 、 簡

22、 述行政法的法源的形式 ? 第 10 頁 2 、 簡述行政許可的特征 ? 第 88 頁 3 、 簡述一般行政監(jiān)督的主要方式 ? 第 184 頁 五 、 論述題 1 、 論述行政主體 的特征 ? 第 24 頁 2 、 論述追償制度與賠償制度的關(guān)系 ? 第 249 頁 六、 案例分析 問題 : 結(jié)合所學(xué)知識分析本案應(yīng)以哪個機關(guān)為行政復(fù)議機關(guān) ? 答 : 行政復(fù)議法第 12 條規(guī)定 , 對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體 行政行為不服的 , 由 申請人選擇 , 能夠向該部門的本級人民政府申請行政 復(fù)議 , 也能夠向上一級主管部門

23、申請行政復(fù)議。 根據(jù) 該條規(guī)定 , 市自考辦作 出決定處罰考生 , 考生能夠向市人民政府申請行政復(fù)議, 也能夠向省自考委 申請行 政復(fù)議。 作業(yè)【４】 一、 填空題 1 、 行政職責(zé)是指行政主體在行使職權(quán)過程中, 必須承擔(dān)的 ( 法 定義務(wù) ) 。 2 、 行政職務(wù)的產(chǎn)生主要有四種程序 : ( 選任 ) ( 委任 ) ( 調(diào)任 ) ( 聘任 ) 。3 、 行政相對方的法律地位是經(jīng)過其在行政法律關(guān)系中的( 權(quán)利 ) 和 ( 義務(wù) ) 表現(xiàn)出來的。 4 、 從法律意義上講 , 行政立法程序必須遵循兩個原則 , 一是 ( 民主原則 ) 二是 ( 效率原則 ) 。 5 、 行政合同的締結(jié)方式主要有招標(biāo) ( 拍賣 ) ( 邀請發(fā)價 ) ( 直接磋商 ) 等方式。 6 、 根據(jù)強制執(zhí)行的對 象分為 ( 財產(chǎn) ) ( 行為 ) ( 人身 ) 三種執(zhí)行方式。 7 、 行政處罰案件由 ( 違 法行為發(fā)生地 ) 的縣級以上人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)管轄。 8 、