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行政法與行政訴訟法 第一章、 行政法概述 一、 行政權(quán)的內(nèi)容和特征 ㈠行政權(quán)的內(nèi)容： 1、 行政規(guī)范制定權(quán)：如國務(wù)院制定行政法規(guī)，國務(wù)院部委和地方有關(guān)政府置頂行政規(guī)章等； 2、 證明、確認(rèn)權(quán)：公證機(jī)關(guān)； 3、 對(duì)權(quán)利的賦予、剝奪權(quán)：行政獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)、行政處罰權(quán)； 4、 對(duì)義務(wù)的科以、免除權(quán)：納稅、頒發(fā)許可證； 5、 對(duì)爭議的調(diào)處權(quán)：對(duì)民事爭議的調(diào)解和對(duì)行政爭議的復(fù)議裁決。 ㈡行政權(quán)的特性： ①執(zhí)行性；②法律性；③強(qiáng)制性；④優(yōu)益性；⑤不可處分權(quán)。 行政法這個(gè)詞最早出現(xiàn)在法國。 二、 行政法的概念和特征 1、 概念：行政法是國家一類法律規(guī)范和原則的總稱，這類法律規(guī)范和原則調(diào)整的是有關(guān)公共行政權(quán)的設(shè)定，行使及對(duì)公共行政權(quán)的監(jiān)督和其后果予以補(bǔ)救的法。 2、 特征： ⑴就內(nèi)容而言，行政法有三個(gè)特征： ① 對(duì)象的確定性 ② 內(nèi)容的廣泛性 ③ 內(nèi)容的相對(duì)易變性 ⑵就形式而言，其表現(xiàn)形式具有多樣性的特征，它通常由各種分散的法律來表現(xiàn)。 ㈡行政法在社會(huì)功能上的地位 從政治意義上說，行政法主要有以下功能： 1、 行政法是高度社會(huì)主義民主的體現(xiàn)和保障 2、 行政法是社會(huì)主義法制的體現(xiàn)和組成部分 3、 行政法有助于提高國家行政管理的效率 4、 行政法是國家行政管理法制化的標(biāo)志 從法律意義上說，行政法也有多種功能： 1、 行政法是憲法的具體化，它有助于憲法的實(shí)施和保障 2、 行政法作為法律事實(shí)，導(dǎo)致行政法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅。 3、 行政法作為一種法律事實(shí)導(dǎo)致其他法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅。 4、 行政法可成為當(dāng)事人提起訴訟，尤其是行政訴訟的根據(jù)。 5、 行政法還能成為人民法院審理案件的適用觀點(diǎn)。 一、 行政法的形式 1 集中式（法典式） 1、 行政法典：是指相對(duì)集中了行政法律規(guī)范并對(duì)它作了系統(tǒng)性安排的法規(guī)。 2、 特點(diǎn)：行政法律規(guī)范既集中又協(xié)調(diào)統(tǒng)一，便于查找使用。這種方法比較科學(xué)，但也比較困難。 ㈡分散式 以分散的法規(guī)來表現(xiàn)行政法律規(guī)范，中國就是采用的這種形式。其行政法規(guī)范散見于以下法律形式中： 1、 憲法： 2、 法律 3、 行政法規(guī) 4、 地方性法規(guī) 5、 自治條例和單行條例 6、 條約和行政協(xié)定 7、 有關(guān)法律解釋 8、 行政規(guī)章 2、行政法律關(guān)系與行政關(guān)系的區(qū)別： ⑴性質(zhì)不同 ⑵與行政法的關(guān)系不同 ⑶內(nèi)容范圍不同 ⑷時(shí)間先后不同 一、 行政法律關(guān)系的類型和特征 ㈠類型 1、行政法律關(guān)系其實(shí)就是被行政法調(diào)整了的行政關(guān)系。 2、內(nèi)部行政法律關(guān)系和外部行政法律關(guān)系 ㈡特征 1、從主體上看，在行政法律關(guān)系雙方當(dāng)事人中，必有一方是作為行政管理主體的行政機(jī)關(guān)或得到授權(quán)的其他組織，否則，就不屬于行政法律關(guān)系。 2、從內(nèi)容上看，行政法律關(guān)系的內(nèi)容與國家行政權(quán)力直接有關(guān)，即國家行政權(quán)是行政法律關(guān)系的核心。 3、從內(nèi)容處分上看，當(dāng)事人對(duì)行政法律關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)不能自由處分。 4、從雙方當(dāng)事人所處的地位上來看，行政主體始終處于主導(dǎo)地位，享有很大的優(yōu)益權(quán)。 5、從解決爭議的方式上看，行政主體有處理行政爭議的權(quán)力。這與民事關(guān)系明顯不同。 第二章 行政法基本理論與原則 一、概述 ㈠保權(quán)說：認(rèn)為行政法是在各行政管理領(lǐng)域內(nèi)規(guī)范被管理者行為，用以保障國家行政權(quán)順利行使，維護(hù)國家行政管理秩序的一個(gè)法律部門。 ㈡控權(quán)說：，主張行政法是控制、約束政府權(quán)力，規(guī)定向受到行政侵害之公民和組織提供救濟(jì)的法。 “控權(quán)說”和“保權(quán)說”的主要區(qū)別 區(qū)別 觀點(diǎn) 行政法的出發(fā)點(diǎn)和目的 行政法的調(diào)整對(duì)象 行政法與國家行政管理的關(guān)系 ㈢折衷說 認(rèn)為行政法具有控權(quán)和保權(quán)雙重作用，既是控制政府權(quán)力的法，同時(shí)也是保障國家行政主體對(duì)社會(huì)實(shí)施管理的法。 二、行政合法性原則 ㈠行政合法性原則的含義 行政合法性原則是行政法治的核心內(nèi)容。它要求行政權(quán)的設(shè)立、行使必須依據(jù)法律，符合法律要求，不能與法律相抵觸。 ㈡行政合法性原則的基本要求 1、職權(quán)法定原則：任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。 2、法律優(yōu)位原則：正式的法律淵源要優(yōu)于從屬的法律淵源，也就是法律比所有的從屬立法的效力都高。 3、法律保留原則：只有在法律明確授權(quán)的情況下才可以實(shí)施某種行政行為。 三、行政合理性原則 ㈠行政合理性原則的含義 行政合理性原則是指行政機(jī)關(guān)不僅應(yīng)當(dāng)按照法律、法規(guī)規(guī)定的條件、種類和幅度做出行政決定，而且要求這種決定應(yīng)符合法律的意圖和精神，符合公平正義等法律理性。 ㈡行政合理性原則的基本要求 1、 平等原則 2、 正當(dāng)裁量原則 3、 比例原則 四、程序正當(dāng)原則：程序正當(dāng)原則是指行政裁量在行政程序方面必須符合現(xiàn)代法治國家所要求的“程序正義”觀念。 第五章 行政行為的一般理論 難點(diǎn)與重點(diǎn)： 1．行政行為分類 2．行政行為構(gòu)成 3．行政行為效力的內(nèi)容 4．行政行為的無效、撤消、變更和終止 第一節(jié) 行政行為的性質(zhì)、分類及其合法要件 學(xué)習(xí)本節(jié)應(yīng)掌握的內(nèi)容： 1．行政行為的概念、特征和分類 2．行政行為的構(gòu)成要件 3．國家行為與行政行為；個(gè)人行為與職務(wù)行為的區(qū)別 4．行政行為法的意義 一、行政行為的概念： 行政行為是行政主體為實(shí)現(xiàn)國家行政目的，行使行政職權(quán)和履行行政職責(zé)所實(shí)施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為 二、行政行為的特征： 1．從屬性 行政行為是執(zhí)行法律的行為，因而，任何行政行為都必須有法律根據(jù)，依法行政是民主和法治的基本要求。 2．裁量性 由于立法技術(shù)的局限性和現(xiàn)代國家行政管理的專業(yè)性、技術(shù)性及其適應(yīng)性、多變性等原因，立法機(jī)關(guān)在立法時(shí)應(yīng)該(事實(shí)上也是這樣做的)留給行政主體相當(dāng)廣泛的裁量余地，以確保行政主體有效地實(shí)施國家行政管理，更好地保護(hù)和創(chuàng)造國家和社會(huì)的利益。 3．單方意志性 （1）行政主體實(shí)施行政行為，只要是在行政組織法或法律、法規(guī)授權(quán)范圍之內(nèi)，就無需與行政相對(duì)人協(xié)商，不必征得行政相對(duì)人的同意，而是根據(jù)法律規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和條件，自行決定是否作出某種行為，并可以直接實(shí)施該行為。 （2）行政行為的單方性不僅表現(xiàn)在行政主體依職權(quán)進(jìn)行的行為，而且還體現(xiàn)在依行政相對(duì)人申請(qǐng)而實(shí)施的行為。即使在行政合同行為中，也不乏行政主體單方意志性的因素，呈現(xiàn)出許多不同于民事合同的特點(diǎn)。_ 4．強(qiáng)制性 行政行為是行政主體代表國家、以國家名義實(shí)施的行為，故以國家強(qiáng)制力作為其實(shí)施保障。根據(jù)行政法的原則，行政主體行使其管理職能，可以運(yùn)用其行政權(quán)力和手段，或依法借助其他國家機(jī)關(guān)的強(qiáng)制手段，保障行政行為的實(shí)現(xiàn)。 5．無償性 行政行為以無償為原則，以有償為例外。行政主體所追求的是國家和社會(huì)公共利益，其對(duì)公共利益的集合、維護(hù)和分配，應(yīng)當(dāng)都是無償?shù)摹? 三、行政行為的構(gòu)成要件： 1．主體須是行政主體； 2．內(nèi)容須是國家行政權(quán)的運(yùn)用； 3．須是客觀存在的； 以上三個(gè)要件須同時(shí)具備。 五、行政行為的分類 （一）抽象行政行為與具體行政行為 基于適用范圍的分類。 抽象行政行為是指由行政主體作出的具有普遍約束力的行政行為，一般表現(xiàn)為制定各種行政規(guī)則的行為。 具體行政行為是指行政主體對(duì)特定事件或特定人所作的特定處理。 抽象行政行為與具體行政行為最大的區(qū)別在于： 1．行為對(duì)象特定與否。 所謂對(duì)象的特定性，包含兩項(xiàng)內(nèi)容： 一是明確性，即一種行為是針對(duì)誰、約束誰，行為雙方主體及第三人都是明確的。二是固定性，即該行為所約束的對(duì)象在該行為約束期間是固定的，可數(shù)的，既不會(huì)增加，也不會(huì)減少。 2．在行為的溯及方向上。如果一種行為是約束人們已經(jīng)發(fā)生的行為，即具有向前約束性，該行政行為是具體的；相反，如果一種行政行為是約束人們將來可能發(fā)生的行為，即具有向后約束性，那它便是抽象的 3．行為可否多次適用。如果一種行為只能適用一次，那它就是具體的；如果一種行政行為可以反復(fù)適用那它便是抽象的。 （二）權(quán)益性行政行為、負(fù)擔(dān)性行政行為與多效性行政行為 基于行為效果與相對(duì)人利益之間的關(guān)系所作的分類。 權(quán)益性行政行為是指行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定權(quán)益或免除其義務(wù)的行政行為，負(fù)擔(dān)性行政行為是指行政主體為行政相對(duì)人設(shè)定義務(wù)或剝奪其權(quán)益的行政行為，又稱不利行政行為多效性行政行為是指一個(gè)行政行為既設(shè)定了行政相對(duì)人的權(quán)力有設(shè)定了行政相對(duì)人的義務(wù)。 （三）內(nèi)部行政行為與外部行政行為 基于行為效力范圍對(duì)行政行為所作的一種劃分。 內(nèi)部行政行為是行政主體代表國家對(duì)隸屬于自身的組織、人員和財(cái)物的一種管理。。 外部行政行為亦稱為公共行政行為，它是行政主體對(duì)社會(huì)行政事務(wù)的一種法律管理。發(fā)生在行政主體與行政相對(duì)人之間。 （四）依職權(quán)行政行為與依申請(qǐng)行政行為 基于行為的主動(dòng)性程度的劃分。 依職權(quán)行政行為是指行政主體依據(jù)自己的職權(quán)，不需要經(jīng)過相對(duì)人的意思表示，如：申請(qǐng)、聲明、要求等，便能作出并發(fā)生效力的行為。 依申請(qǐng)行政行為是指行政主體只有在相對(duì)人聲明或申請(qǐng)的條件下方能作出的行為。如：行政復(fù)議須以相對(duì)人申請(qǐng)為前提，相對(duì)人沒申請(qǐng)，復(fù)議機(jī)關(guān)不能主動(dòng)復(fù)議；公民申請(qǐng)專利、單位申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)等亦屬此類。 （五）羈束行政行為與自由裁量行政行為 羈束行政行為是指行政主體對(duì)行政法規(guī)范的適用沒有或較少有選擇、裁量余地的行政行為； 自由裁量行政行為則是指行政主體對(duì)行政法規(guī)范的適用具有較大選擇、裁量余地的行政行為。 在法律適用上，羈束行政行為一般只存在合法性問題，而自由裁量行政行為不僅存在合法性問題，而且還存在合理性問題。 （六）要式行政行為與不要式行政行為 要式行政行為是指具有法律、法規(guī)形式要求的行政行為，不要式行政行為則指不具有法律、法規(guī)要求的行政行為。 六、行政行為法 行政行為法是關(guān)于行政行為的法律規(guī)范的總稱，行政行為法制化的程度和水平，在一定意義上體現(xiàn)了這個(gè)國家法治的程度和水平。 其意義具體表現(xiàn)在： 1．行政行為法為行政行為的實(shí)施提供法律依據(jù)； 2．行政行為法保證行政行為的科學(xué)性和規(guī)范性； 3．行政行為將保證社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序和社會(huì)秩序的健全和完善。 第二節(jié) 行政行為的效力 一、行政行為效力的內(nèi)容 行政行為的效力的內(nèi)容是指行政行為對(duì)行政法律關(guān)系主體產(chǎn)生的法律約束力。一般而言，行政行為具有下列效力： 1．公定力：行政行為的公定力也稱先定力，指行政行為一經(jīng)作出，就應(yīng)該假定其合法有效，行政相對(duì)人必須服從，除非由有權(quán)機(jī)關(guān)經(jīng)法定程序變更或撤消。 2．確定力：行政行為的確定力是指行政行為成立、生效后具有的相對(duì)穩(wěn)定性，非依法不得隨意撤消和變更，故又稱為不可變更力。 有兩層含義： 第一，行政行為一旦成立、生效后，不受原作出主體和人員變動(dòng)的影響； 第二，行政行為生效后具有相對(duì)穩(wěn)定性，非依法定程序與事由不得隨意改變。 3．約束力：行政行為的約束力，是指行政行為成立、生效后對(duì)行政主體或行政相對(duì)人及其他人所產(chǎn)生的約束力。行政行為的約束力表現(xiàn)在三個(gè)方面： （1）對(duì)行政相對(duì)人的約束力。 （2）對(duì)行政主體的約束力。（3）對(duì)第三人的約束力。 4．執(zhí)行力：行政行為的執(zhí)行力是指行政行為成立、生效后，行政主體有權(quán)依法對(duì)無故不履行義務(wù)的行政相對(duì)人啟動(dòng)強(qiáng)制程序，行政行為的內(nèi)容最終得以實(shí)現(xiàn)。 二、行政行為有效成立的條件 1．實(shí)體要件：又稱實(shí)質(zhì)要件，是指行政行為的內(nèi)容本身必須具備的條件。具體包括： （1）行為主體合法。 （2）權(quán)限合法。 （3）內(nèi)容合法。 2．程序要件：程序要件指行政主體作出的行政行為必須符合程序要件，即符合法律規(guī)定的步驟、順序、方式和時(shí)限等。 三、行政行為的生效時(shí)間 一般說來，具備以上要件的行政行為便可發(fā)生預(yù)定的法律效力 1．即時(shí)生效： 2．送達(dá)生效： 3．附條件生效： 四、行政行為的無效、撤消、變更和終止 1．行政行為的無效：行政行為必須合法、適當(dāng)，符合公共利益。 2．行政行為的撤消：指有權(quán)機(jī)關(guān)針對(duì)違法或明顯不當(dāng)?shù)男姓袨槿∠湫ЯΦ倪^程。它有以下特點(diǎn)： （1）從主體上看，原作出該行政行為的主體與撤銷該行政行為的主體是不同一的 （2）從性質(zhì)上看，行政行為的撤銷，除上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)行政行為的撤銷以及權(quán)力機(jī)關(guān)對(duì)同級(jí)行政機(jī)關(guān)行政行為的撤銷，屬于依職權(quán)行為外，其他概屬依申請(qǐng)行為。 （3）從行為效力上看，行政行為的撤銷對(duì)前具有溯及力，它將使社會(huì)關(guān)系回歸到被撤銷行政行為作出之前的狀態(tài)。 3．行政行為的變更：指行政行為作出以后和消滅以前，行政行為在內(nèi)容、依據(jù)和形式上的變化。行政行為的變更應(yīng)包括： （1）行政行為內(nèi)容的變更； （2）行政行為依據(jù)的變更； （3）行政行為形式上的變更。 從行政權(quán)上變更上考察，行政行為的變更有四類： （1）作出該行政行為的行政主體對(duì)自己行為的變更； （2）作出該行政行為的行政主體的上級(jí)行政機(jī)關(guān)對(duì)下級(jí)行政行為的變更； （3）行政復(fù)議機(jī)關(guān)對(duì)被復(fù)議行政行為的變更； （4）人民法院對(duì)被審查行政行為的變更。 4．行政行為的終止：又稱行政行為的消滅，指行政行為失去效力，一般是自然失去效力。 本章小結(jié)： （1）行政行為的概念：是行政主體為實(shí)現(xiàn)國家行政目的，行使行政職權(quán)和履行行政職責(zé)所實(shí)施的一切具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。 （2）行政行為的特征： 1．從屬性；2．裁量性；3．單方意志性；4．強(qiáng)制性；5．無償性。 （3）行政行為的構(gòu)成要件：1．主體須是行政主體；2．內(nèi)容須是國家行政權(quán)的運(yùn)用； 3．須是客觀存在的，以上三個(gè)要件須同時(shí)具備。 （4）行政行為的分類：1．抽象行政行為與具體行政行為；2．權(quán)益性行政行為、負(fù)擔(dān)性行政行為與多效性行政行為；3．內(nèi)部行政行為與外部行政行為；4．依職權(quán)行政行為與依申請(qǐng)行政行為；5．羈束行政行為與自由裁量行政行為；6．要式行政行為與不要式行政行為。 （5）行政行為效力的內(nèi)容：是指行政行為對(duì)行政法律關(guān)系主體產(chǎn)生的法律約束力。一般而言，行政行為具有下列效力： 1．公定力：行政行為的公定力也稱先定力，指行政行為一經(jīng)作出，就應(yīng)該假定其合法有效，行政相對(duì)人必須服從，除非由有權(quán)機(jī)關(guān)經(jīng)法定程序變更或撤消； 2．確定力：行政行為的確定力是指行政行為成立、生效后具有的相對(duì)穩(wěn)定性，非依法不得隨意撤消和變更，故又稱為不可變更力； 3．約束力：行政行為的約束力，是指行政行為成立、生效后對(duì)行政主體或行政相對(duì)人及其他人所產(chǎn)生的約束力。有關(guān)人員必須遵守和服從這種約束力； 4．執(zhí)行力：行政行為的執(zhí)行力是指行政行為成立、生效后，行政主體有權(quán)依法對(duì)無故不履行義務(wù)的行政相對(duì)人啟動(dòng)強(qiáng)制程序，行政行為的內(nèi)容最終得以實(shí)現(xiàn)。 （6）行政行為的無效、撤消、變更和終止： 1．行政行為無效的情形：行政行為具有特別重大且明顯的違法情形時(shí)；行政主體不明確或明顯超越相應(yīng)行政主體職權(quán)的行政行為；行政主體受脅迫作出的行政行為；行政行為的實(shí)施將導(dǎo)致犯罪；沒有可能實(shí)施的行政行為。 2．行政行為的撤消：指有權(quán)機(jī)關(guān)針對(duì)違法或明顯不當(dāng)?shù)男姓袨槿∠湫ЯΦ倪^程。 3．行政行為的變更：指行政行為作出以后和消滅以前，行政行為在內(nèi)容、依據(jù)和形式上的變化。行政行為的變更應(yīng)包括：行政行為內(nèi)容的變更；行政行為依據(jù)的變更；行政行為形式上的變更。 4．行政行為的終止：又稱行政行為的消滅，指行政行為失去效力，一般是自然失去效力。終止的原因：對(duì)象消失；相對(duì)一方不再存在，也沒有權(quán)利義務(wù)承接人；期限屆滿；任務(wù)完成，等等. 第一節(jié) 行政立法概述 一、行政立法的概念 指國家行政機(jī)關(guān)依法定權(quán)限和法定程序制定行政法規(guī)，規(guī)章的活動(dòng)。 它包括以下幾層涵義： 1．行政立法的主體是行政機(jī)關(guān)； 2．行政立法行為是制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的行為； 3．行政立法是抽象行政行為； 4．行政立法行為是行政機(jī)關(guān)依照法定權(quán)限和程序所為的行為。 二、行政立法的性質(zhì) 1．行政立法行為的行政性 （1）行政立法行為的主體是國家行政機(jī)關(guān)； （2）行政立法行為的主要目的是為執(zhí)行和實(shí)施權(quán)力機(jī)關(guān)制定的法律、地方性法規(guī)、實(shí)現(xiàn)政府鍛煉職能； （3）行政立法行為所調(diào)整的對(duì)象主要是行政管理事務(wù)。 2．行政立法行為的立法性 （1）行政立法行為是行政機(jī)關(guān)按照法律授權(quán)以及國家名義制定人們普遍遵守的行為規(guī)范和活動(dòng)； （2）行政立法行為所制定的行為規(guī)則屬于法的范疇，具有法的基本特征，即普遍性、規(guī)范性和強(qiáng)制性； （3）行政立法行為必須遵循相應(yīng)的立法程序，經(jīng)過起草、征求意見、審查、決定、公布等行政立法程序。 3．行政立法行為具有從屬法律性 所謂從屬法律性是指在法律體系中，行政立法要從屬于國家權(quán)力機(jī)關(guān)所立之法，行政立法的效力要低于權(quán)力機(jī)關(guān)所立之法。 三、行政立法的分類 （一）