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第3節(jié)個人獨資企業(yè)與合伙企業(yè)法律制度 一 個人獨資企業(yè)法律制度 一 個人獨資企業(yè)的概念與法律特征 1999年 個人獨資企業(yè)法 節(jié)選 個人獨資企業(yè)的概念第二條本法所稱個人獨資企業(yè) 是指依照本法在中國境內設立 由一個自然人投資 財產為投資人個人所有 投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體 話說自然人自然人是因出生而取得民事主體資格的人 是相對于法人和合伙的民事主體 人類的每一分子都是自然人 因此 自然人包括內國公民與外國公民及無國籍人 外國公民是具有某一外國國籍的自然人 無國籍人是不具有任何國家的國籍的自然人 造成無國籍的原因是多樣的 例如 被剝奪或放棄了內國國籍而又未申請外國國籍 個人獨資企業(yè)的特征 投資主體單一所有權與經營權合二為一不具有獨立人格 與業(yè)主人格重合業(yè)主對企業(yè)債務負無限責任 定義界定 1 依照本法在中國境內設立 不包括香港 澳門 臺灣 2 由一個自然人 中國國籍的自然人 投資 并非所有自然人 外國人 公務員除外 3 財產為投資人個人所有4 投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體 外商獨資企業(yè) 外資企業(yè)法 第二條本法所稱的外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè) 不包括外國的企業(yè)和其他經濟組織在中國境內的分支機構 個人獨資企業(yè)法 第四十七條外商獨資企業(yè)不適用本法 國有關法律在中國境內設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè) 不包括外國的企業(yè)和其他經濟組織在中國境內的分支機構 個人獨資企業(yè)法 第四十七條外商獨資企業(yè)不適用本法 什么是投資人個人所有 如果是父母的錢 夫妻的錢 第十八條個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的 應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任 案例 甲以夫妻共有的寫字樓作為出資設立個人獨資企業(yè) 企業(yè)設立后 其妻乙購體育彩票中獎100萬元 后提出與甲離婚 離婚訴訟期間 甲的獨資企業(yè)宣告解散 尚欠銀行債務120萬元 該項債務的清償責任應如何確定 A 甲以其在家庭共有財產中應占的份額對銀行承擔無限責任B 甲以家庭共有財產承擔無限責任 但乙中獎的100萬元除外C 甲以全部家庭共有財產承擔無限責任 包括乙中獎的100萬元在內D 甲僅以寫字樓對銀行承擔責任 答案 C 個人獨資企業(yè)法 第18條 個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的 應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任 個人獨資企業(yè)法 第三十一條個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的 投資人應當以其個人的其他財產予以清償 個人獨資企業(yè)法 31條個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的 投資人應當以其個人的其他財產予以清償 二 個人獨資企業(yè)的設立 1 設立個人獨資企業(yè)應具備的條件 投資人為一個自然人合法的名稱xxxx經營部申報出資 沒有最低限額有固定經營場所和必要經營條件必要的從業(yè)人員 第十一條個人獨資企業(yè)的名稱應當與其責任形式及從事的營業(yè)相符合 以下哪些企業(yè)名稱適用個人獨資企業(yè) 重慶市豐都縣花園水泥廠 北京市大盛信息咨詢公司 上海九龍貿易行 山西省電力股份公司 湖南北方機械有限公司 2 申請設立登記 第九條申請設立個人獨資企業(yè) 應當由投資人或者其委托的代理人向個人獨資企業(yè)所在地的登記機關提交設立申請書 投資人身份證明 生產經營場所使用證明等文件 分支機構的設立 第十四條個人獨資企業(yè)設立分支機構 應當由投資人或者其委托的代理人向分支機構所在地的登記機關申請登記 領取營業(yè)執(zhí)照 分支機構的民事責任由設立該分支機構的個人獨資企業(yè)承擔 三 個人獨資企業(yè)的事務管理 對內經營管理第十九條個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理 管理方式 自行管理 委托管理 聘用管理 受托人或受聘人的不得為下列行為 以權謀私行為 違反競業(yè)禁止義務行為 自我交易行為 嚴重損害企業(yè)利益行為 見教材115頁案例1 對外經營管理第十九條 第二款 投資人對受托人或者被聘用的人員職權的限制 不得對抗善意第三人 善意第三人 是指在有關經濟業(yè)務交往中 沒有與受托人或者被聘用的人員串通 從事故意損害投資人利益的第三人 案例 甲欠乙10萬元 以自己所有的一輛汽車為乙設立抵押 但沒有辦理登記 抵押期間 甲未經乙的同意 以9萬元的價格擅自將汽車賣給不知該汽車已設有抵押權事實的丙 并貨款兩訖 乙?guī)滋旌笾獣源耸略V至法院 稱自己不同意甲出賣該汽車 主張甲與丙的買賣無效 問 法院應如何解決 為什么 答 法院對于乙的請求不予支持 因為乙的抵押權由于沒有辦理登記 所以不得對抗不知情的善意第三人丙 此案中 丙就是第三人 并且是善意第三人 如果丙在買甲的汽車時知道該汽車設有抵押權 比如已在車管所登記 并購買 那么他主觀上就屬于惡意 而此時法院就會支持乙的請求 保護乙的抵押權 案例 萬某因出國留學將自己的獨資企業(yè)委托陳某管理 并授權陳某在5萬元以內的開支和50萬元以內的交易可自行決定 設若第三人對此授權不知情 則陳某受托期間實施的下列哪一行為為我國法律所禁止或無效 A 未經萬某同意與某公司簽訂交易額為100萬元的合同B 未經萬某同意將自己的房屋以1萬元出售給本企業(yè)C 未經萬某同意向某電視臺支付廣告費8萬元D 未經萬某同意聘用其妻為企業(yè)銷售主管 答案 B 這是一種受托人的自我交易行為 為法律所禁止 在這里AC就是屬于善意的第三人 個人獨資企業(yè)法規(guī)定 受托人或受聘人不得為下列行為行為 以權謀私行為違反競業(yè)禁止義務行為自我交易行為嚴重損害企業(yè)利益行為 四 個人獨資企業(yè)的解散和清算1 解散 2 投資人被宣告死亡被宣告死亡是指自然人離開住所 下落不明達到法定期限 經利害關系人申請 由人民法院宣告其死亡的法律制度 民法通則 第二十三條自然人有下列情形之一的 利害關系人可以向人民法院申請宣告他死亡 一 下落不明滿四年的 二 因意外事故下落不明 從事故發(fā)生之日起滿二年的 2 清算第二十七條 第一款 個人獨資企業(yè)解散 由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算 投資人自行清算債權人申請人民法院指定清算人 清算人 案例 甲以個人財產設立一獨資企業(yè) 后甲病故 其妻和其子女 均已滿18歲 都明確表示不愿繼承該企業(yè) 該企業(yè)只得解散 該企業(yè)解散時 應由誰進行清算 A 應由其子女進行清算B 應由其妻進行清算C 應由其妻和其子女共同進行清算D 應由債權人申請法院指定清算人進行清算 答案 D 個人獨資企業(yè)法 第27條規(guī)定 個人獨資企業(yè)解散 由投資人自行清算或者由債權人申請人民法院指定清算人進行清算 個人獨資企業(yè)的清算原則上以投資人為其清算人 但經債權人申請 人民法院得指定投資人以外的人為清算人 清償順序第二十九條個人獨資企業(yè)解散的 財產應當按照下列順序清償 一 所欠職工工資和社會保險費用 二 所欠稅款 三 其他債務 企業(yè)解散后的 存續(xù)期間的債務如何處理 第三十一條個人獨資企業(yè)財產不足以清償債務的 投資人應當以其個人的其他財產予以清償 第二十八條個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任 但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的 該責任消滅 案例 某個人獨資企業(yè)主王某以個人財產出資設立 該企業(yè)經營不善被解散 其財產不足以清償所欠債務 對尚未清償?shù)膫鶆?下列處理力式中 符合 個人獨資企業(yè)法 規(guī)定的是 A 不再清償B 以王某的其他財產清償 仍不足清償?shù)?則不再清償C 以王某的家庭共有財產清償 仍不足清償?shù)?則不再清償D 債權人在企業(yè)解散后5年內未提出償債請求的 王某不再承擔清償責任 答案 D第28條 個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任 但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的 該責任消滅 張某于2000年3月成立一個人獨資企業(yè) 同年5月 該企業(yè)與甲公司簽訂一份買賣合同 據(jù)合同 該企業(yè)應于同年8月支付給甲公司貨款15萬元 后該企業(yè)一直未支付該款項 01年1月該企業(yè)解散 03年5月 甲公司起訴張某 要求張某償還上述15萬元債務 下列有關該案的表述哪些是錯誤的 A 因該企業(yè)已經解散 甲公司的債權已經消滅B 甲公司可以要求張某以其個人財產承擔15萬元的債務C 甲公司請求張某償還債務已超過訴訟時效 其請求不能得到支持D 甲請求張償還債務的期限應于03年1月屆滿 答案 ACD 個人獨資企業(yè)法 第2條 本法所稱個人獨資企業(yè) 是指依照本法在中國境內設立 由一個自然人投資 財產為投資人個人所有 投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔無限責任的經營實體 第28條 個人獨資企業(yè)解散后 原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務仍應承擔償還責任 但債權人在五年內未向債務人提出償債請求的 該責任消滅 下列關于個人獨資企業(yè)的表述中哪些是正確的 A 個人獨資企業(yè)應依法繳納企業(yè)所得稅B 個人獨資企業(yè)成立時需繳足法定最低注冊資本C 個人獨資企業(yè)對被聘用人員的限制不得對抗善意第三人D 個人獨資企業(yè)的投資入對個人獨資企業(yè)債務承擔無限責任 繳稅 全月應納稅所得額 稅率 速算扣除數(shù)全月應納稅所得額 應發(fā)工資 三險一金 3500實發(fā)工資 應發(fā)工資 四金 繳稅扣除標準 2011年9月份起 個稅按3500元 月的起征標準算 答案 CD答案 CD