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______________________________________________________________________________________________________________ 公司法 第一章 總則 第一條　為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，制定本法。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司法立法目的的規(guī)定。 　　公司是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下、適應(yīng)社會(huì)化生產(chǎn)而產(chǎn)生的現(xiàn)代企業(yè)組織形式。作為市場(chǎng)主體，其設(shè)立和行為是否規(guī)范，治理結(jié)構(gòu)是否科學(xué)合理，直接關(guān)系到公司能否以最有效的方式從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、創(chuàng)造社會(huì)生產(chǎn)力。制定公司法，即力求通過(guò)為公司提供切實(shí)可行的制度設(shè)計(jì)，以規(guī)范公司的組織和行為，使公司能夠按照法律的規(guī)范設(shè)立并進(jìn)行活動(dòng)，以充分發(fā)揮其優(yōu)勢(shì)、促進(jìn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 　　公司是以資本聯(lián)合為基礎(chǔ)的經(jīng)濟(jì)組織，享有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)；股東是出資者，享有股權(quán)；其他經(jīng)濟(jì)主體在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中與公司發(fā)生經(jīng)濟(jì)往來(lái)，可能成為公司的債權(quán)人，他們的合法權(quán)益都應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。制定公司法，就是要明確規(guī)定公司的權(quán)利和義務(wù)：對(duì)內(nèi)規(guī)范公司與股東的關(guān)系，對(duì)外規(guī)范公司與交易對(duì)方的關(guān)系；并通過(guò)對(duì)違法行為的民事、行政制裁措施，切實(shí)保護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益。 　　制定公司法的根本目的是要通過(guò)規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司及有關(guān)利害關(guān)系人的合法權(quán)益，使公司的活動(dòng)納入法制軌道，形成良好的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，為市場(chǎng)主體提供公平、有序的發(fā)展環(huán)境，從而促進(jìn)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。 第二條　本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司形式的規(guī)定。 　　本法所稱(chēng)公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。有限責(zé)任公司是指公司的股東對(duì)公司以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任的公司；股份有限公司是指公司的資本劃分為等額股份，公司股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。根據(jù)我國(guó)的實(shí)際，我國(guó)公司不采用無(wú)限公司和兩合公司等股東對(duì)公司承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的公司形式。 有限責(zé)任公司的特點(diǎn)是： （1）是一個(gè)資合公司，但具有較強(qiáng)的人合因素。股東人數(shù)不多，相互間的合作建立在信任的基礎(chǔ)上。 （2）各股東的出資共同組成公司的資本，但這些資本不需劃分為等額股份。一般來(lái)說(shuō)，股東各自以他們的出資額承擔(dān)責(zé)任，分取紅利。 （3）不對(duì)外公開(kāi)發(fā)行股票，設(shè)立程序相對(duì)簡(jiǎn)單，設(shè)立成本較低。 （4）有限責(zé)任公司的治理結(jié)構(gòu)相對(duì)靈活；小的公司可以不設(shè)立董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)，只設(shè)執(zhí)行董事或者監(jiān)事。 （5）有限責(zé)任公司因具有人合性，其股東的權(quán)利轉(zhuǎn)讓一般受到章程的限制，不能像股份有限公司股票那樣可以自由流通。 股份有限公司的特點(diǎn)是： （1）是典型的資合公司；公司通過(guò)發(fā)行股票籌集資金，其資本劃分為等額股份，股東通常較多，絕大多數(shù)股東不參與公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而通過(guò)股東大會(huì)對(duì)公司發(fā)生影響。 （2）股份有限公司的設(shè)立需履行相對(duì)嚴(yán)格的程序，如應(yīng)有一定數(shù)量的發(fā)起人，發(fā)起人應(yīng)簽訂發(fā)起協(xié)議，從事公司的籌備工作；對(duì)公司的最低注冊(cè)資本額有較高的要求；募集設(shè)立的公司，還應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)證券法律的規(guī)定等。 （3）股份有限公司一般壩有健全的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)。公司必須設(shè)股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，法律對(duì)公司各機(jī)構(gòu)的職權(quán)、議事規(guī)則均有較明確的規(guī)定；在我國(guó)上市公司的實(shí)踐中還有獨(dú)立董事的規(guī)定。 （4）如果章程不予限制，公司的股份一般可以自由轉(zhuǎn)讓。股份的轉(zhuǎn)讓不需其他股東同意。當(dāng)然，法律對(duì)特定主體如發(fā)起人等所持股票轉(zhuǎn)讓有限制的，應(yīng)當(dāng)遵守法律的規(guī)定。 　　我國(guó)公司經(jīng)過(guò)多年的發(fā)展，數(shù)量不斷增加，規(guī)模逐漸均衡。截至2004年，我國(guó)已有公司120多萬(wàn)家；其中股份有限公司近1萬(wàn)家，其余為有限責(zé)任公司。這次修改公司法，仍將公司分為有限責(zé)任公司和股份有限公司，并對(duì)其分別進(jìn)行規(guī)范，是符合我國(guó)實(shí)際情況的。同時(shí)，就有限責(zé)任公司而言，本法還專(zhuān)門(mén)規(guī)定了一人有限責(zé)任公司形式；對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司，也根據(jù)其發(fā)展的情況及管理體制改革的需要對(duì)有關(guān)章節(jié)做了適當(dāng)修改。此外，還針對(duì)上市公司的特點(diǎn)，對(duì)上市公司的組織結(jié)構(gòu)做了特別規(guī)定。 第三條　公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 　　有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司的法律地位、公司及股東對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的形式的規(guī)定。 公司是企業(yè)法人，具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任。 根據(jù)我國(guó)民法通則的規(guī)定，公司作為企業(yè)法人，應(yīng)當(dāng)具備以下條件： （1）依法成立； （2）有必要的財(cái)產(chǎn)或者經(jīng)費(fèi)； （3）有自己的名稱(chēng)、章程、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所； （4）能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 確立公司的獨(dú)立法人地位，也就從法律上保證了公司可以獨(dú)立地享有財(cái)產(chǎn)權(quán)及其他權(quán)利，獨(dú)立地從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、與其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時(shí)也要求它獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 　　公司的法人地位決定了公司必須有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，包括物權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、債權(quán)和對(duì)外投資的股權(quán)等。公司法人財(cái)產(chǎn)權(quán)的客體由物、智力成果、行為、股份和一些法定權(quán)利等構(gòu)成。公司有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)是公司能夠自主經(jīng)營(yíng)，自負(fù)盈虧，對(duì)外獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)。公一司享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)才能體現(xiàn)公司的法人人格，實(shí)現(xiàn)公司的權(quán)利能力和行為能力。 　　公司作為獨(dú)立法人，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司承擔(dān)民事責(zé)任的范圍是其所有的全部財(cái)產(chǎn)；其財(cái)產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)時(shí)，將面臨破產(chǎn)。公司的財(cái)產(chǎn)包括股東在公司設(shè)立時(shí)所認(rèn)繳的出資。股東已經(jīng)向公司繳納的出資在公司成立后無(wú)權(quán)抽回；如果股東在公司成立后抽回已繳納的出資，則侵犯了公司的財(cái)產(chǎn)權(quán)，必須將有關(guān)財(cái)產(chǎn)退還公司或給予其他補(bǔ)償；股東已向公司認(rèn)繳了出資及承諾了出資期限而到期未實(shí)際繳納的，則構(gòu)成了股東對(duì)公司的債務(wù)，公司應(yīng)當(dāng)追回。 　　公司的股東對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任。如前所述，當(dāng)公司發(fā)生債務(wù)責(zé)任時(shí)，股東并不直接對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)，而是由公司以自己的全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。股東對(duì)公司的債務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任，體現(xiàn)為股東對(duì)公司的出資，股東須以其全部投資，也僅以該投資額為限，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。也就是說(shuō)，股東在依照有關(guān)法律和公司章程的規(guī)定履行了出資義務(wù)后，對(duì)公司行為將不再承擔(dān)責(zé)任。股東對(duì)公司的有限責(zé)任是公司制度的基礎(chǔ)。這一制度有效地降低了投資風(fēng)險(xiǎn)，極大地鼓勵(lì)了投資，促進(jìn)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。這次修改公司法，堅(jiān)持了股東有限責(zé)任這一基本原則：只要股東不濫用其對(duì)公司的有限責(zé)任，股東的有限責(zé)任將受到法律的充分保護(hù)。 第四條　公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 　　【解釋】本條是關(guān)于股東權(quán)利的規(guī)定。 　　股東是公司的投資者。股東將其財(cái)產(chǎn)投入到公司后，即以對(duì)公司的投資享有對(duì)公司的股權(quán)。 股東享有股權(quán)，主要體現(xiàn)為資產(chǎn)收益權(quán)及參與公司重大決策和選擇管理者的權(quán)利。資產(chǎn)收益權(quán)是指：股東按照其對(duì)公司的投資份額通過(guò)公司盈余分配從公司獲得紅利的權(quán)利。獲取紅利是股東投資的主要目的；只要股東按照章程或股東協(xié)議的規(guī)定如期履行了出資義務(wù)，任何一個(gè)股東都有權(quán)向公司請(qǐng)求分配紅利。一般而言，有限責(zé)任公司的股東應(yīng)當(dāng)按照其出資比例分取紅利；股份有限公司的股東按照其持有的股份比例分取紅利。這次修改公司法，根據(jù)實(shí)踐的需要，擴(kuò)大了股東協(xié)議和公司章程在紅利分配方面的自由權(quán)，規(guī)定：股東按照出資比例或持股比例分取紅利；但是，股東約定或章程規(guī)定不按照上述原則分配紅利的除外。 參與公司重大決策權(quán)是指：股東對(duì)公司的重大行為通過(guò)在股東會(huì)或股東大會(huì)上表決，由股東會(huì)或股東大會(huì)做出決議的方式做出決定。公司的重大行為包括：公司資本的變化，如增加或者減少注冊(cè)資本；公司的融資行為，如發(fā)行公司債券；公司的對(duì)外投資、向他人提供擔(dān)保、購(gòu)置或轉(zhuǎn)讓主要資產(chǎn)、變更公司主營(yíng)業(yè)務(wù)等行為；公司合并、分立、變更組織形式、解散、清算等行為。上述有些權(quán)利，在不違背法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，股東會(huì)或者股東大會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)行使。 選擇管理者的權(quán)利是指：股東通過(guò)股東會(huì)或股東大會(huì)做出決議的方式選舉公司的董事、監(jiān)事的權(quán)利。選擇管理者的權(quán)利也包括決定管理者的薪酬。公司的所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離，投資者個(gè)人不必參與經(jīng)營(yíng)，是現(xiàn)代公司制度發(fā)展的趨勢(shì)；特別是對(duì)股份有限公司而言，股東作為投資者，對(duì)公司重大決策和選擇管理者的權(quán)利均應(yīng)通過(guò)股東會(huì)來(lái)行使，股東個(gè)人沒(méi)有決定權(quán)。為了提高公司的經(jīng)營(yíng)效率，股東會(huì)的權(quán)限應(yīng)有所限制，對(duì)公司一般的經(jīng)營(yíng)決策，股東和股東會(huì)不應(yīng)干預(yù)。 　　公司股東的合法權(quán)益受法律保護(hù)。保護(hù)股東的合法權(quán)益不受侵犯是制定公司法的重要立法宗旨。針對(duì)實(shí)踐中存在的問(wèn)題，本法注意保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，在維護(hù)資本多數(shù)決的前提下注意平衡股東利益。為此，增加了若干具體制度，如規(guī)定：公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益，如果濫用應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任；有限責(zé)任公司的股東可以查閱會(huì)計(jì)賬簿；有限責(zé)任公司的股東對(duì)公司不分配股利的，可要求公司收購(gòu)其股權(quán)從而退出公司；公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)，股東有異議的，也可以要求退出公司。同時(shí)，在許多方面給予公司章程更高的自由度；使中、小股東在公司設(shè)立之初，制定公司章程時(shí)可以通過(guò)平等協(xié)商來(lái)維護(hù)自己的權(quán)利。這些制度將對(duì)切實(shí)保護(hù)股東權(quán)益，維護(hù)公平、公正起到積極的作用。 第五條　公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會(huì)公德、商業(yè)道德，誠(chéng)實(shí)守信，接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。 　　公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)的規(guī)定。 　　公司作為社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的基本單位，作為民事主體，其合法權(quán)益受法律保護(hù)，同時(shí)也要求它承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任：（1）公司必須遵守法律、行政法規(guī)，其各項(xiàng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)都必須依法進(jìn)行，這是公司最重要的義務(wù)。（2）公司應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德和商業(yè)道德。社會(huì)公德是指各個(gè)社會(huì)主體在其交往過(guò)程中應(yīng)當(dāng)遵循的公共道德規(guī)范；商業(yè)道德是指從事商業(yè)活動(dòng)應(yīng)遵循的道德規(guī)范。這兩種規(guī)范在市場(chǎng)主體的活動(dòng)中相互交融，對(duì)法律起著較好的補(bǔ)充作用。公司作為一種與社會(huì)經(jīng)濟(jì)各個(gè)方面有廣泛聯(lián)系的實(shí)體，應(yīng)當(dāng)遵守社會(huì)公德和商業(yè)道德，接受這些規(guī)范的約束。在法律中明確規(guī)定應(yīng)遵守社會(huì)公德和商業(yè)道德，使其成為一種法律規(guī)范，有利于促使公司形成良好的經(jīng)營(yíng)作風(fēng)、樹(shù)立商業(yè)信譽(yù)、維護(hù)社會(huì)公眾利益和經(jīng)濟(jì)秩序。（3）公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，必須誠(chéng)實(shí)守信。這是民事主體從事民事活動(dòng)的基本原則，也是公司應(yīng)當(dāng)遵循的原則。在實(shí)際生活中，許多公司能夠誠(chéng)實(shí)經(jīng)營(yíng)，并有良好的效益；但也有相當(dāng)一些公司，采用虛假出資、虛報(bào)業(yè)績(jī)、做假賬等欺騙手段非法經(jīng)營(yíng)，喪失了誠(chéng)實(shí)守信的原則，嚴(yán)重?fù)p害了有關(guān)交易相對(duì)人的合法利益。針對(duì)這一現(xiàn)象，這次修改公司法在總則中強(qiáng)調(diào)公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，要誠(chéng)實(shí)守信，并在有關(guān)章節(jié)中規(guī)定了相應(yīng)的具體制度。（4）公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)要接受政府和社會(huì)公眾的監(jiān)督。公司的經(jīng)營(yíng)行為是否符合法律，是否符合商業(yè)道德規(guī)范，由政府和社會(huì)公眾來(lái)進(jìn)行監(jiān)督。通過(guò)監(jiān)督促使公司的行為規(guī)范化，更有效地維護(hù)國(guó)家利益、社會(huì)公眾利益和公司自身的合法權(quán)益，維護(hù)市場(chǎng)秩序，促進(jìn)公司的健康發(fā)展。（5）公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。公司在依法經(jīng)營(yíng)、努力實(shí)現(xiàn)贏利的同時(shí)，還應(yīng)承擔(dān)一定的社會(huì)責(zé)任，包括避免造成環(huán)境污染和維護(hù)職工合法權(quán)益等方面的責(zé)任。 　　公司是獨(dú)立享有法定權(quán)利的法人，法律對(duì)其合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)予以保護(hù)，防止受到侵犯。侵犯公司合法權(quán)益的，將受到法律追究。 第六條　設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。 　　法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公司登記前依法辦理批準(zhǔn)手續(xù)。 　　公眾可以向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢(xún)公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供查詢(xún)服務(wù)。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司設(shè)立必須符合法定條件并依法登記的規(guī)定。 　　公司設(shè)立是公司取得法人資格的法律行為，必須符合法定條件，按照法定的程序進(jìn)行。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司設(shè)立的一般條件是：股東符合法定人數(shù)；股東的首期出資符合法定注冊(cè)資本最低? 限額的規(guī)定；有公司章程；有公司名稱(chēng)及與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相適應(yīng)的組織機(jī)構(gòu)；有公司住所。股份有限公司的設(shè)立，其股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)還應(yīng)符合有關(guān)法律的規(guī)定。 　　? 設(shè)立公司，股東或發(fā)起人必須到公司登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù)。公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)審查所申請(qǐng)?jiān)O(shè)立的公司是否符合公司法規(guī)定的設(shè)立條件：對(duì)符合規(guī)定的，應(yīng)予登記；不符合規(guī)定的，不得登記。根據(jù)本法的規(guī)定，未盡登記義務(wù)的，一是有些事項(xiàng)如股東的名稱(chēng)或姓名等不得對(duì)抗第三人；二是將依本法受到公司登記機(jī)關(guān)的處罰。 　　除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，具備了公司法規(guī)定的設(shè)立條件，即可設(shè)立公司，不須經(jīng)過(guò)審批。對(duì)法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報(bào)經(jīng)審批的，在公司登記前應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)。 　　公眾有權(quán)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)查詢(xún)公司登記事項(xiàng)，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)允許查詢(xún)并提供相應(yīng)的服務(wù)。公司登記的作用之一是向全社會(huì)公示所登記公司的基本情況。注重信譽(yù)的公司會(huì)如實(shí)地填寫(xiě)登記事項(xiàng)，向公司登記機(jī)關(guān)申報(bào)；公司的債權(quán)人、交易人可以從公司登記機(jī)關(guān)非常方便地了解到公司的有關(guān)情況。這次修改公司法，專(zhuān)門(mén)增加了公眾對(duì)公司登記事項(xiàng)的查詢(xún)權(quán)及登記機(jī)關(guān)有義務(wù)提供查詢(xún)服務(wù)的規(guī)定，有助于增強(qiáng)公司信息的透明度、維護(hù)交易安全，有利于建立公司的良好信譽(yù)、維護(hù)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。 　　根據(jù)本法和公司登記管理?xiàng)l例的有關(guān)規(guī)定，登記事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)包括：公司的名稱(chēng)、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、企業(yè)類(lèi)型、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱(chēng)。各級(jí)公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提供條件，幫助公眾查閱到上述信息。 第七條　依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。 　　公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明公司的名稱(chēng)、住所、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人姓名等事項(xiàng)。 　　公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司成立日期和營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明事項(xiàng)的規(guī)定。 　　公司登記機(jī)關(guān)簽發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照是確定公司成立的法律文件，營(yíng)業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期為公司成立之日。公司自成立之日起成為獨(dú)立享有民事權(quán)利、承擔(dān)民事責(zé)任的法人，憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開(kāi)立銀行賬戶(hù)，申請(qǐng)納稅登記，開(kāi)始經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。當(dāng)公司的登記申請(qǐng)核準(zhǔn)后，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立即向公司頒發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司應(yīng)當(dāng)及時(shí)領(lǐng)取。依照《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定，公司自登記申請(qǐng)核準(zhǔn)之日起超過(guò)6個(gè)月仍未領(lǐng)取《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》的，登記主管機(jī)關(guān)可以撤銷(xiāo)企業(yè)登記，不再發(fā)放《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》。 　　公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，既是公司成立的法律依據(jù)，又是對(duì)外證明公司是企業(yè)法人、有資格從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格證書(shū)。公司在其經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所應(yīng)當(dāng)懸掛公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。因此，公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照具有公示性。為了增加公司經(jīng)營(yíng)的透明度，讓公眾通過(guò)公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照即可了解公司的基本情況，這次修改公司法增加了公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明的法定內(nèi)容，包括：公司的名稱(chēng)、住所、注冊(cè)資本、實(shí)收資本、經(jīng)營(yíng)范圍、法定代表人姓名等。由于本法對(duì)公司實(shí)行了股東投資可以分期繳付的制度，為了配合這一修改，便于廣大債權(quán)人及時(shí)了解股東的出資到位情況，本條要求公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中應(yīng)當(dāng)分別載明公司的注冊(cè)資本及實(shí)收資本。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中所載明的事項(xiàng)應(yīng)為法定登記事項(xiàng)。除營(yíng)業(yè)執(zhí)照中應(yīng)載明的事項(xiàng)外，公司還應(yīng)當(dāng)就有關(guān)行政法規(guī)中要求的其他法定登記事項(xiàng)進(jìn)行登記。 　　從公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起，公司登記機(jī)關(guān)對(duì)公司各主要事項(xiàng)所做的登記，同時(shí)產(chǎn)生法律效力，對(duì)公司具有約束力。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載的事項(xiàng)及其他法定登記事項(xiàng)發(fā)生變更的，公司應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記；涉及營(yíng)業(yè)執(zhí)照記載事項(xiàng)的，由公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照。未經(jīng)變更登記，公司不得擅自改變營(yíng)業(yè)執(zhí)照所載明的事項(xiàng)。 第八條　依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。 　　依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明股份有限公司或者股份公司字樣。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司名稱(chēng)的規(guī)定。 　　公司是法人，應(yīng)當(dāng)有自己的名稱(chēng)，以標(biāo)明主體及權(quán)利義務(wù)的歸屬。為了使人們能夠通過(guò)公司名稱(chēng)，了解公司的性質(zhì)、責(zé)任形式，評(píng)價(jià)公司的信用，維護(hù)公司及交易相對(duì)人的合法權(quán)益，保障交易安全，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，選定公司名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)真實(shí)反映公司的種類(lèi)，主要是其責(zé)任形式。 　　公司名稱(chēng)一般由四部分構(gòu)成：第一部分是公司的組織形式。公司名稱(chēng)中必須標(biāo)明其組織形式，不能只標(biāo)明公司。根據(jù)本條規(guī)定，依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣，也可簡(jiǎn)化為有限公司；依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱(chēng)中標(biāo)明股份有限公司字樣，可簡(jiǎn)化為股份公司。非依公司法設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織，不得使用“有限責(zé)任公司”或者“股份有限公司”的名稱(chēng)。第二部分是具體名稱(chēng)。對(duì)這部分內(nèi)容也應(yīng)當(dāng)依法確定；對(duì)于法律、行政法規(guī)禁止使用的名稱(chēng)，公司不得采用。比如，對(duì)國(guó)家、社會(huì)或者公共利益有損害的名稱(chēng)，外國(guó)國(guó)家（地區(qū)）名稱(chēng)，國(guó)際組織名稱(chēng)等，都不得作為公司名稱(chēng)使用。第三部分是營(yíng)業(yè)種類(lèi)。法律對(duì)此無(wú)強(qiáng)制性規(guī)定，一般是要求公司名稱(chēng)應(yīng)當(dāng)與其營(yíng)業(yè)規(guī)模和營(yíng)業(yè)種類(lèi)相適應(yīng)。第四部分是公司所在地的名稱(chēng)。 　　公司的合法名稱(chēng)受法律保護(hù)。公司可以不受他人妨害，將其登記名稱(chēng)作為營(yíng)業(yè)名稱(chēng)使用。如果有妨害其使用者，這種妨害行為構(gòu)成侵權(quán)，公司可以請(qǐng)求妨害者排除妨害。如果公司因此而產(chǎn)生損失，即產(chǎn)生對(duì)妨害者的損害賠償請(qǐng)求權(quán)。公司名稱(chēng)經(jīng)過(guò)登記機(jī)關(guān)登記后，公司享有專(zhuān)用權(quán)。一個(gè)公司應(yīng)當(dāng)只有一個(gè)名稱(chēng)。 第九條　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的有限責(zé)任公司的條件。 　　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司形式變更應(yīng)遵守的條件及變更后債權(quán)、債務(wù)歸屬的規(guī)定。 　　在實(shí)際生活中，公司根據(jù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要及投資者的要求，可能需要變更組織形式。根據(jù)公司應(yīng)當(dāng)依法設(shè)立的原則，公司變更組織形式，其變更后的公司形式應(yīng)當(dāng)符合本法有關(guān)對(duì)該組織形式的設(shè)立條件的規(guī)定，并符合有關(guān)變更程序的法定要求。 　　有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法有關(guān)股份有限公司設(shè)立條件的規(guī)定。其具體是：（1）應(yīng)當(dāng)有2個(gè)以上200個(gè)以下的發(fā)起人，發(fā)起人半數(shù)以上應(yīng)在中國(guó)境內(nèi)有住所。有限責(zé)任公司的原股東為新公司的發(fā)起人，不足2人的，應(yīng)當(dāng)吸收新的發(fā)起人，并應(yīng)符合上述發(fā)起人人數(shù)上限及住所的規(guī)定。（2）有限責(zé)任公司經(jīng)評(píng)估、驗(yàn)資后的凈資產(chǎn)額和募集的股本總額達(dá)到法定資本最低限額。（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。（4）發(fā)起人制定公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。其他還包括有股份有限公司的名稱(chēng)、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件等。 　　股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法有關(guān)有限責(zé)任公司設(shè)立條件的規(guī)定。相對(duì)于股份有限公司而言，有限責(zé)任公司設(shè)立的條件相對(duì)較低，如最低注冊(cè)資本只為3萬(wàn)元；但應(yīng)當(dāng)注意，股份有限公司變更為有限責(zé)任公司后，股東人數(shù)不得多于50人。 　　公司變更組織形式，應(yīng)當(dāng)依法到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，采用向社會(huì)公開(kāi)募集方式設(shè)立股份有限公司或者向200人以上定向募集設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，并應(yīng)遵守證券法的有關(guān)規(guī)定。 　　公司依法變更其組織形式后，原公司不再存在；但原公司的債權(quán)、債務(wù)不會(huì)因?yàn)樵镜牟淮嬖诙詣?dòng)消失。為了有效保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，從法律上確認(rèn)公司變更組織形式后的債權(quán)、債務(wù)的歸屬，避免糾紛，本條明確規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司依法變更公司形式后，原公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。 　第十條　公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司住所的規(guī)定。 　　公司是法人，應(yīng)當(dāng)有住所。從法律上確定公司住所，具有多重意義：第一，可以據(jù)以確定訴訟管轄。我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，對(duì)企業(yè)事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體提起民事訴訟，由被訴單位所在地人民法院管轄。公司是企業(yè)的一種形式，以公司為被告的民事訴訟，歸公司住所地人民法院管轄。第二，可以據(jù)以確定法律文書(shū)的送達(dá)處所。根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，人民法院送達(dá)訴訟文書(shū)時(shí)，應(yīng)直接送交受送達(dá)人；直接送達(dá)法律文書(shū)有困難的，可以郵寄送達(dá)。對(duì)公司來(lái)說(shuō)，無(wú)論是直接送達(dá)還是郵寄送達(dá)，均以公司住所地為受送達(dá)處所。第三，可以據(jù)以確定債務(wù)履行處所。按照民法通則的規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確的債務(wù)，給付貨幣的，在接受給付一方的所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方的所在地履行。對(duì)公司來(lái)說(shuō)，其履行所在地應(yīng)為其住所地。 　　按照民法通則的規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。所以，本法進(jìn)一步明確，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司住所不同于公司的一般生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所：公司住所只有一個(gè)；而生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是直接從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的地點(diǎn)，營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、生產(chǎn)車(chē)間、銷(xiāo)售網(wǎng)點(diǎn)等都包括在內(nèi)，可以有多個(gè)。公司住所依法確定后，不得任意變更；如果需要變動(dòng)，應(yīng)當(dāng)依法辦理變更登記。 第十一條　設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司章程及其約束力的規(guī)定。 　　設(shè)立公司，必須依法制定公司章程。公司章程是關(guān)于公司組織和行為的自治規(guī)則，設(shè)立公司必須有公司章程。章程是公司設(shè)立的法定必備文件之一。公司章程必須依法制定。根據(jù)公司法的規(guī)定，章程應(yīng)當(dāng)包括如下絕對(duì)必要記載事項(xiàng)：公司的名稱(chēng)、住所；經(jīng)營(yíng)范圍；注冊(cè)資本、股份總數(shù)及每股金額；股東的姓名或者名稱(chēng)、認(rèn)股數(shù)；股東的出資方式、出資額和出資時(shí)間；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生力、法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人。公司章程的修改程序必須遵守公司法的有關(guān)規(guī)定。 　　公司章程是公司的行為準(zhǔn)則，對(duì)公司具有約束力。公司的董? 事、監(jiān)事及其高級(jí)管理人員因其執(zhí)行公司職務(wù)，而受到公司章程的? 制約。同時(shí)，公司章程又具有契約的性質(zhì)，體現(xiàn)了股東的共同意志；因此，對(duì)股東也具有約束力。公司及其股東、董事、監(jiān)事及經(jīng)理? 等高級(jí)管理人員必須遵守和執(zhí)行公司章程。公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。其他還包括有股份有限公司的名稱(chēng)、建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)、有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件等。 　　股份有限公司變更為有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)符合本法有關(guān)有限責(zé)任公司設(shè)立條件的規(guī)定。相對(duì)于股份有限公司而言，有限責(zé)任公司設(shè)立的條件相對(duì)較低，如最低注冊(cè)資本只為3萬(wàn)元；但應(yīng)當(dāng)注意，股份有限公司變更為有限責(zé)任公司后，股東人數(shù)不得多于50人。 　　公司變更組織形式，應(yīng)當(dāng)依法到公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司，采用向社會(huì)公開(kāi)募集方式設(shè)立股份有限公司或者向200人以上定向募集設(shè)立股份有限公司的，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)，并應(yīng)遵守證券法的有關(guān)規(guī)定。 　　公司依法變更其組織形式后，原公司不再存在；但原公司的債權(quán)、債務(wù)不會(huì)因?yàn)樵镜牟淮嬖诙詣?dòng)消失。為了有效保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，從法律上確認(rèn)公司變更組織形式后的債權(quán)、債務(wù)的歸屬，避免糾紛，本條明確規(guī)定，有限責(zé)任公司和股份有限公司依法變更公司形式后，原公司的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。 第十二條　公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 　　公司的經(jīng)營(yíng)范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司經(jīng)營(yíng)范圍的規(guī)定。 　　公司的經(jīng)營(yíng)范圍是公司章程中的法定記載事項(xiàng)。要求在公司章程中寫(xiě)明公司經(jīng)營(yíng)范圍并須經(jīng)登記，主要因?yàn)椋阂皇歉鶕?jù)公司的正常經(jīng)營(yíng)規(guī)律，設(shè)立公司應(yīng)當(dāng)有一個(gè)主營(yíng)范圍；這一主營(yíng)范圍應(yīng)當(dāng)由公司設(shè)立時(shí)的股東確認(rèn)。二是便于公司的債權(quán)人及其他交易方了解公司的營(yíng)業(yè)范圍，起到公示的作用。公司的經(jīng)營(yíng)范圍應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定；屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止經(jīng)營(yíng)的項(xiàng)目，公司不得經(jīng)營(yíng)；在經(jīng)營(yíng)范圍中，有法律、行政法規(guī)限制經(jīng)營(yíng)的項(xiàng)目的，必須依法經(jīng)過(guò)審批，未經(jīng)批準(zhǔn)不得將該項(xiàng)目納人公司經(jīng)營(yíng)范圍。 　　公司在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，根據(jù)需要可以調(diào)整經(jīng)營(yíng)范圍。調(diào)整經(jīng)營(yíng)范圍必須符合以下要求：一是依法調(diào)整的經(jīng)營(yíng)范圍不能超出法律、行政法規(guī)的限制；增加的內(nèi)容如果屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，必須經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)。二是調(diào)整經(jīng)營(yíng)范圍必須依照法定程序修改公司章程，進(jìn)行變更登記，從而依法變更公司經(jīng)營(yíng)范圍。 第十三條　公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。公司法定代表人變更，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司法定代表人的規(guī)定。 　　我國(guó)民法通則規(guī)定，依照法律或法人組織章程的規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是公司的法定代表人。一個(gè)自然人按照公司法和公司章程規(guī)定的程序被確定為法定代表人，并經(jīng)工商登記后，即具有了公司法定代表人的身份。公司法定代表人的行為構(gòu)成公司的代表行為。法定代表人雖然由自然人擔(dān)任，但應(yīng)當(dāng)以公司的名義，并在法律、法規(guī)規(guī)定和公司章程規(guī)定的權(quán)限范圍內(nèi)從事活動(dòng)。法律、法規(guī)規(guī)定公司的某些行為必須由法定代表人做出的，應(yīng)當(dāng)由法定代表人做出。 　　公司的法定代表人為一人，但可以依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任。修訂前的公司法曾規(guī)定，公司的董事長(zhǎng)為法定代表人。針對(duì)實(shí)踐中存在的間題，修改后的公司法規(guī)定，公司的法定代表人可以由公司根據(jù)本公司具體情況，在董事長(zhǎng)、不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事和經(jīng)理中選擇。法定代表人應(yīng)當(dāng)在登記機(jī)關(guān)登記。經(jīng)登記的法定代表人，其行使職權(quán)具有法律效力，同時(shí)具有公示力。公司變更法定代表人，應(yīng)當(dāng)?shù)焦镜怯洐C(jī)關(guān)辦理變更手續(xù)；公司擅自變更法定代表人，而不到登記機(jī)關(guān)變更的，不得對(duì)抗第三人。 　　這次修改公司法的過(guò)程中，關(guān)于公司的法定代表人是否應(yīng)為一人的問(wèn)題，存在不同意見(jiàn)。一些專(zhuān)家、學(xué)者認(rèn)為，從國(guó)際上看，多數(shù)國(guó)家和地區(qū)都允許多人對(duì)外代表公司；一些國(guó)家規(guī)定公司應(yīng)當(dāng)通過(guò)章程、股東大會(huì)決議或董事會(huì)決議確定公司對(duì)外代表人，建議我國(guó)也采用國(guó)際上通行的做法，允許多人為法定代表人。也有一些部門(mén)、專(zhuān)家擔(dān)心，設(shè)定多個(gè)法定代表人可能在實(shí)踐中造成混亂，會(huì)改變我國(guó)多年來(lái)已形成的交易習(xí)慣，給不法分子欺詐公司及交易相對(duì)人提供可乘之機(jī)。立法機(jī)關(guān)對(duì)此進(jìn)行了認(rèn)真研究。從其他國(guó)家和地區(qū)的情況看，各國(guó)公司法關(guān)于公司代表人制度的設(shè)計(jì)有多種模式，如日本、韓國(guó)規(guī)定，公司可以確定數(shù)名董事代表公司；法國(guó)規(guī)定，除法律另有規(guī)定外，有限責(zé)任公司的經(jīng)理?yè)碛性谌魏吻闆r下以公司名義進(jìn)行活動(dòng)的最廣泛的權(quán)力；德國(guó)規(guī)定，董事會(huì)集體對(duì)外代表公司。美國(guó)規(guī)定，公司董事對(duì)外代表公司；但公司應(yīng)當(dāng)設(shè)一名登記官，專(zhuān)門(mén)負(fù)責(zé)公司的登記及變更事項(xiàng)的簽署，同時(shí)負(fù)責(zé)代表公司參與訴訟活動(dòng)。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“公司法”規(guī)定，公司至少設(shè)董事一人執(zhí)行業(yè)務(wù)并代表公司；董事有數(shù)人時(shí)，可以章程確定一人為董事長(zhǎng)，對(duì)外代表公司。借鑒國(guó)外和一些地區(qū)的做法，結(jié)合我國(guó)的實(shí)際情況，考慮到我國(guó)公司實(shí)踐中，一人為法定代表人已成習(xí)慣，目前在交易誠(chéng)信機(jī)制尚未建立的情況下，不易立即改變這一制度，這次修改只規(guī)定允許公司在董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事和經(jīng)理中選擇確定法定代表人。 第十四條　公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)登記，領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 　　公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。 　　【解釋】本條是關(guān)于有限責(zé)任公司的分公司、子公司的規(guī)定。 　　有限責(zé)任公司根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要，可以設(shè)立分公司。分公司是相對(duì)于總公司而言的，它是總公司的組成部分。分公司不論是在經(jīng)濟(jì)上還是在法律上，都不具有獨(dú)立性。分公司的非獨(dú)立性主要表現(xiàn)在以下方面：一是分公司不具有法人資格，不能獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任；其一切行為的后果及責(zé)任由總公司承擔(dān)。二是分公司沒(méi)有獨(dú)立的公司名稱(chēng)及章程；其對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須以總公司的名義，遵守總公司的章程。三是分公司在人事、經(jīng)營(yíng)上沒(méi)有自主權(quán)；其主要業(yè)務(wù)活動(dòng)及主要管理人員由總公司決定并委任，并根據(jù)總公司的委托或授權(quán)進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)。四是分公司沒(méi)有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。其所有資產(chǎn)屬于總公司，并作為總公司的資產(chǎn)列人總公司的資產(chǎn)負(fù)債表中?；谏鲜鎏匦?，本條明確規(guī)定了分公司的法律地位：分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)；設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向分公司所在地的公司登記部門(mén)登記；分公司在登記后應(yīng)當(dāng)領(lǐng)取分公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照。 　　有限責(zé)任公司根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的需要可以設(shè)立子公司。子公司是相對(duì)于母公司而言的，它是獨(dú)立于向它投資的母公司而存在的主體。子公司具有如下特征：一是其一定比例以上的股份被另一公司持有或通過(guò)協(xié)議方式受到另一公司實(shí)際控制。對(duì)子公司有控制權(quán)的公司是母公司。二是子公司是獨(dú)立的法人。子公司在經(jīng)濟(jì)上受母公司的支配與控制，但在法律上，它具有獨(dú)立法人資格，其獨(dú)立性主要表現(xiàn)為：擁有獨(dú)立的公司名稱(chēng)和公司章程；具有獨(dú)立的組織機(jī)構(gòu)；擁有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能夠自負(fù)盈虧，獨(dú)立核算；以自己的名義進(jìn)行各類(lèi)民事活動(dòng)；獨(dú)立承擔(dān)公司行為所帶來(lái)的一切后果和責(zé)任。根據(jù)子公司的特征，本條規(guī)定明確規(guī)定了子公司的法律地位：子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)本法的規(guī)定，被他公司140控股的公司，既是他公司的子公司，也是一人公司，應(yīng)遵守本法關(guān)于一人公司的規(guī)定。 第十五條　公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司對(duì)外投資責(zé)任限制的規(guī)定。 　　公司可以向其他企業(yè)投資。這是因?yàn)楣臼欠ㄈ?，享有自主?jīng)營(yíng)的權(quán)利，能夠自行承擔(dān)責(zé)任。運(yùn)用自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行投資是公司發(fā)展的正常要求，法律是允許的。按照這一條規(guī)定，公司不僅可以向其他有限責(zé)任公司或者股份有限公司投資，也可以向公司以外的其他企業(yè)投資。一般來(lái)說(shuō)，公司對(duì)外投資只能承擔(dān)有限責(zé)任；除法律另有規(guī)定外，不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的出資人。這樣規(guī)定主要是考慮到公司對(duì)外投資有營(yíng)利的機(jī)會(huì)，同時(shí)也有風(fēng)險(xiǎn)：對(duì)外投資失敗，如果允許投資的公司承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，有可能直接導(dǎo)致公司的破產(chǎn)或利益受到重大損失，進(jìn)而損害公司股東和債權(quán)人的利益，直接危害社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的穩(wěn)定。在我國(guó)現(xiàn)階段部分公司信譽(yù)不佳、公司經(jīng)營(yíng)情況不透明、信息不暢通的情況下，為了保護(hù)債權(quán)人的利益、維護(hù)市場(chǎng)秩序，不宜允許公司對(duì)所投資企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。同時(shí)，考慮到將來(lái)可能會(huì)有需進(jìn)一步研究的特殊情況，在這一條中做出了“法律另有規(guī)定除外”的規(guī)定。 　　這次修改公司法，刪去了原公司法“公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國(guó)務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計(jì)投資額不得超過(guò)本公司凈資產(chǎn)的百分之五十”的規(guī)定。在征求意見(jiàn)的過(guò)程中，不少意見(jiàn)提出，公司對(duì)外投資屬于公司的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)，在保護(hù)交易相對(duì)人的利益、維護(hù)交易安全的前提下，應(yīng)當(dāng)便利公司的投融資活動(dòng)，放寬對(duì)公司對(duì)外投資的限制；公司法實(shí)施十多年的經(jīng)驗(yàn)表明，這一規(guī)定在實(shí)踐中難以操作，已失去其規(guī)范性，建議刪去這一規(guī)定。經(jīng)認(rèn)真研究，考慮到這次修改公司法，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)已通過(guò)建立多種制度加以防范，新公司法沒(méi)有繼續(xù)保留這一規(guī)定。 第十六條　公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。 　　公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。 　　前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司對(duì)外投資及其擔(dān)保應(yīng)遵守的程序的規(guī)定。 　　公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)由公司機(jī)關(guān)做出決議。對(duì)外投資和為他人提供擔(dān)保，是公司的重大經(jīng)營(yíng)行為和民事活動(dòng)，有較大的風(fēng)險(xiǎn)：如果決策不當(dāng)，將會(huì)給公司、公司的股東和債權(quán)人造成損失。對(duì)這類(lèi)行為，公司應(yīng)當(dāng)充分考慮其風(fēng)險(xiǎn)，進(jìn)行合理判斷，做出決策。為了引導(dǎo)公司對(duì)這類(lèi)重大行為做出科學(xué)的決策、保證公司行為的恰當(dāng)性、避免風(fēng)險(xiǎn)，本條第一款、第二款做了兩方面的規(guī)定：（1）公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)由公司機(jī)關(guān)做出決議。其一般原則是：公司章程可以根據(jù)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的需要，將對(duì)外投資和為他人擔(dān)保的決策權(quán)授予股東會(huì)（有限責(zé)任公司）、股東大會(huì)（股份有限公司）或者董事會(huì)。對(duì)外投資和為他人擔(dān)保的數(shù)額較大的，可以授權(quán)由股東會(huì)、股東大會(huì)做出決議；數(shù)額不大的，為了保持公司經(jīng)營(yíng)的靈活性，可以授權(quán)董事會(huì)做出決議。當(dāng)然，公司也可以將對(duì)外投資和為他人擔(dān)保的決策權(quán)全部授予董事會(huì)，但應(yīng)當(dāng)在公司章程中明確規(guī)定。其特別規(guī)定是：公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。（2）為了保證交易安全，公司章程可以對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及每一項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額做出限制性規(guī)定；公司章程有這類(lèi)規(guī)定的，公司機(jī)關(guān)在做出決議或在具體進(jìn)行此類(lèi)活動(dòng)時(shí)，不得超過(guò)規(guī)定的限額，除非修改公司章程。本條所稱(chēng)“決議”包括普通決議和特別決議，公司章程可以根據(jù)公司的實(shí)際情況規(guī)定采用的決議方式。 　　公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，當(dāng)股東會(huì)或者股東大會(huì)做出決議時(shí)，該股東及實(shí)際控制人支配的股東應(yīng)當(dāng)回避，不得參加表決。這樣規(guī)定主要是為了維護(hù)股東大會(huì)決議的公正性，避免表決事項(xiàng)所涉及的股東；特別是控股股東濫用資本多數(shù)決的原則，以公司決議的方式謀求與公司利益不符的股東或?qū)嶋H控制人自己的利益，損害公司和其他股東的利益。公司違反這一規(guī)定，強(qiáng)行表決的，股東可以根據(jù)本法第二十二條的規(guī)定，向人民法院提起決議無(wú)效之訴。公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保，股東會(huì)或者股東大會(huì)采用普通決議方式，由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 第十七條　公司必須保護(hù)職工的合法權(quán)益，依法與職工簽訂勞動(dòng)合同，參加社會(huì)保險(xiǎn)，加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。 　　公司應(yīng)當(dāng)采用多種形式，加強(qiáng)公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，提高職工素質(zhì)。 　　【解釋】本條是關(guān)于保護(hù)公司職工權(quán)益的規(guī)定。 　　公司職工是直接從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的勞動(dòng)者，公司在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，有義務(wù)保護(hù)職工的合法權(quán)益。如果公司違反法律規(guī)定侵害了職工合法權(quán)益，就要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。保護(hù)職工的合法權(quán)益，主要體現(xiàn)在：（1）依法與職工簽訂勞動(dòng)合同。公司應(yīng)當(dāng)本著平等自愿、協(xié)商一致的原則，與職工簽訂勞動(dòng)合同，確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方的權(quán)利和義務(wù)，充分尊重和保障職工的勞動(dòng)權(quán)益。勞動(dòng)合同應(yīng)為書(shū)面形式。（2）依法為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)。根據(jù)勞動(dòng)法的規(guī)定，國(guó)家發(fā)展社會(huì)保險(xiǎn)事業(yè)，建立社會(huì)保險(xiǎn)制度，設(shè)立社會(huì)保險(xiǎn)基金，使勞動(dòng)者在年老、患病、工傷、失業(yè)、生育等情況下獲得幫助和補(bǔ)償；“用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”。因此，依法為職工辦理社會(huì)保險(xiǎn)，交納保險(xiǎn)費(fèi)是公司的一項(xiàng)法定義務(wù)。（3）加強(qiáng)勞動(dòng)保護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。勞動(dòng)保護(hù)的基本要求是，為勞動(dòng)者提供安全、衛(wèi)生的勞動(dòng)條件，并不斷加以改善，要消除和預(yù)防生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中可能發(fā)生的傷亡、職業(yè)病和其他傷害勞動(dòng)者的事故，保障勞動(dòng)者能以健康的體力參加生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。加強(qiáng)對(duì)職工的勞動(dòng)保護(hù)，有利于保護(hù)社會(huì)生產(chǎn)力，調(diào)動(dòng)勞動(dòng)者的積極性，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。根據(jù)法律的要求，公司在組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，必須采取各項(xiàng)保護(hù)措施，對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行保護(hù)。 　　公司職工素質(zhì)對(duì)公司的發(fā)展具有重要影響。隨著公司的發(fā)展，對(duì)公司職工素質(zhì)的要求也越來(lái)越高。公司必須加強(qiáng)職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，才能適應(yīng)公司發(fā)展對(duì)職工素質(zhì)的要求。對(duì)職工利益來(lái)說(shuō)，公司應(yīng)當(dāng)為職工提供接受專(zhuān)業(yè)知識(shí)和技能培訓(xùn)的機(jī)會(huì)，使職工能掌握所任崗位的基礎(chǔ)知識(shí)、實(shí)用知識(shí)和技能技巧，勝任本職工作。將加強(qiáng)職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)作為公司的一項(xiàng)法定義務(wù)，有利于促使公司積極采取措施，提高職工素質(zhì)，提高勞動(dòng)生產(chǎn)率和工作效率。 第十八條　公司職工依照《中華人民共和國(guó)工會(huì)法》組織工會(huì)，開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)，維護(hù)職工合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會(huì)提供必要的活動(dòng)條件。公司工會(huì)代表職工就職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等事項(xiàng)依法與公司簽訂集體合同。 　　公司依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過(guò)職工代表大會(huì)或者其他形式，實(shí)行民主管理。 　　公司研究決定改制以及經(jīng)營(yíng)方面的重大問(wèn)題、制定重要的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取公司工會(huì)的意見(jiàn)，并通過(guò)職工代表大會(huì)或者其他形式聽(tīng)取職工的意見(jiàn)和建議。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司職工依法組織工會(huì)和參與民主管理的規(guī)定。 　　公司職工有權(quán)依照工會(huì)法的規(guī)定組織工會(huì)，開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)。根據(jù)工會(huì)法的規(guī)定，在中國(guó)境內(nèi)的企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)中以工資收入為主要生活來(lái)源的體力勞動(dòng)者和腦力勞動(dòng)者，不分民族、種族、性別、職業(yè)、宗教信仰、教育程度，都有依法參加和組織工會(huì)的權(quán)利。所以公司職工依法組織工會(huì)是受到法律保護(hù)的。公司職工依法開(kāi)展工會(huì)活動(dòng)，參與管理法律規(guī)定的事務(wù)，可以更好地代表和維護(hù)職工的合法利益，并為調(diào)動(dòng)職工的積極性，促進(jìn)公司的發(fā)展提供支持和幫助。為此，公司應(yīng)當(dāng)提供必要的條件，支持工會(huì)的工作。 　　維護(hù)職工合法權(quán)益是工會(huì)的基本職責(zé)。其中一個(gè)重要的體現(xiàn)是工會(huì)代表職工與企業(yè)進(jìn)行平等協(xié)商，簽訂集體合同。集體合同所涉及的事項(xiàng)應(yīng)包括職工的勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、福利、保險(xiǎn)和勞動(dòng)安全衛(wèi)生等涉及職工切身利益的事項(xiàng)。根據(jù)工會(huì)法的規(guī)定，公司違反集體合同，侵犯職工勞動(dòng)權(quán)益的，工會(huì)可以依法要求企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；因履行集體合同發(fā)生爭(zhēng)議的工會(huì)可以向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁機(jī)構(gòu)提請(qǐng)仲裁，對(duì)仲裁裁決不服的，可以向人民法院提起訴訟。 　　公司應(yīng)當(dāng)依法實(shí)行民主管理。公司職工依法參與公司的管理，有利于維護(hù)公司開(kāi)展正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的和諧環(huán)境，符合現(xiàn)代公司制度發(fā)展的潮流。修訂前的公司法只規(guī)定了國(guó)有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上國(guó)有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國(guó)有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，通過(guò)職工代表大會(huì)和其他形式，實(shí)行民主管理。這次修改將參與公司民主管理的主體擴(kuò)大為所有的公司，并在有關(guān)章節(jié)中設(shè)計(jì)了具體制度加以保障。為了保障公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)正常的進(jìn)行，保證其經(jīng)營(yíng)決策必要的效率，公司職工參與民主管理應(yīng)當(dāng)通過(guò)職代會(huì)和其他民主形式進(jìn)行，并應(yīng)主要對(duì)經(jīng)營(yíng)決策中涉及職工切身利益的問(wèn)題發(fā)表意見(jiàn)。 　　公司在就經(jīng)營(yíng)目標(biāo)、投資計(jì)劃、利潤(rùn)分配、合并分立、兼并破產(chǎn)等問(wèn)題做出重大決策以及制定包括公司的獎(jiǎng)勵(lì)制度、工作紀(jì)律等方面的重要的規(guī)章制度時(shí)應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取公司工會(huì)和職工的意見(jiàn)。公司遵守這一規(guī)定，有利于有關(guān)決策和規(guī)章制度的執(zhí)行，體現(xiàn)了職工參與民主管理，有利于公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展。 第十九條　在公司中，根據(jù)中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，設(shè)立中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，開(kāi)展黨的活動(dòng)。公司應(yīng)當(dāng)為黨組織的活動(dòng)提供必要條件。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司中中國(guó)共產(chǎn)黨基層組織活動(dòng)的規(guī)定。 　　根據(jù)我國(guó)憲法的規(guī)定，國(guó)家的根本任務(wù)是，根據(jù)建設(shè)有中國(guó)特色的社會(huì)主義理論，集中力量進(jìn)行社會(huì)主義建設(shè)。中國(guó)各族人民將繼續(xù)在中國(guó)共產(chǎn)黨的領(lǐng)導(dǎo)下，把我國(guó)建設(shè)成為富強(qiáng)、民主、文明的社會(huì)主義國(guó)家。憲法的規(guī)定，明確指出了中國(guó)共產(chǎn)黨在我國(guó)政治生活和經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的領(lǐng)導(dǎo)地位。為了更好地發(fā)揮黨的基層組織和黨員在公司發(fā)展、經(jīng)濟(jì)建設(shè)中的作用，本法依據(jù)憲法規(guī)定的原則，對(duì)公司中黨的基層組織活動(dòng)做了進(jìn)一步具體的規(guī)定。這一規(guī)定包括兩層含義：一是在公司中設(shè)立黨的組織，開(kāi)展黨的活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定。按照中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定，企業(yè)、農(nóng)村、機(jī)關(guān)、學(xué)校、科研院所、街道、人民解放軍連隊(duì)和其他基層單位，凡有正式黨員3人以上的，都應(yīng)當(dāng)成立黨的基層組織。公司是企業(yè)的一種，公司中如果有正式黨員3人以上的，應(yīng)當(dāng)成立黨的基層組織。黨的基層組織應(yīng)當(dāng)按照黨章的規(guī)定開(kāi)展活動(dòng)。二是公司要為公司中黨組織開(kāi)展活動(dòng)提供支持，如提供必需的活動(dòng)場(chǎng)所等。 第二十條　公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。 　　公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。 　　公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 　　【解釋】本條是關(guān)于公司股東應(yīng)當(dāng)依法行使權(quán)利的規(guī)定。 　　公司股東依法和依章程正當(dāng)行使權(quán)利，是股東的基本義務(wù)。本著權(quán)利、義務(wù)平等的原則，公司股東在享受各項(xiàng)權(quán)利的同時(shí)，負(fù)有正當(dāng)行使權(quán)利的義務(wù)。其正當(dāng)行使權(quán)利受法律保護(hù)，濫用權(quán)利將受到法律的制裁。結(jié)合我國(guó)公司實(shí)踐的實(shí)際需要，本條規(guī)定了公司股東正當(dāng)行使權(quán)利的一般原則及其股東濫用權(quán)利的民事責(zé)任。與修訂前的公司法相比，為了充分地保護(hù)股東的合法利益，本法賦予了股東較多的實(shí)質(zhì)性權(quán)利。股東在行使權(quán)利時(shí)，一是要遵守法律有關(guān)權(quán)利行使的規(guī)定；二是要依照法律規(guī)定的程序行使。股東行使權(quán)利不得損害公司和其他股東的利益。例如，本法規(guī)定，股東在涉及公司為其擔(dān)保事項(xiàng)進(jìn)行表決時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避；如股東違反這一規(guī)定強(qiáng)行參與表決，則構(gòu)成濫用股東權(quán)利。又如，本法規(guī)定有限責(zé)任公司股東有查賬權(quán)；但前提是股東應(yīng)當(dāng)有正當(dāng)?shù)睦碛?，一般為公司的?jīng)營(yíng)活動(dòng)特別是在財(cái)務(wù)處理上有損害股東利益之嫌。如果股東為個(gè)人經(jīng)營(yíng)的目的，以查賬為由，竊取公司商業(yè)秘密，則構(gòu)成股東濫用權(quán)利。再如，公司章程規(guī)定公司出售重大資產(chǎn)需股東大會(huì)特別決議通過(guò)；公司的控股股東無(wú)視章程的規(guī)定，不經(jīng)法定程序，強(qiáng)令公司經(jīng)營(yíng)管理層出售該資產(chǎn)，也構(gòu)成股東權(quán)利的濫用。對(duì)股東濫用權(quán)利的行為，給公司和其他股東造成損失的，濫用權(quán)利的股東應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這樣規(guī)定有利于規(guī)范股東行為，促使股東依法、正當(dāng)行使權(quán)利。 　　股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司法為保護(hù)和鼓勵(lì)投資，同時(shí)也保證公司經(jīng)營(yíng)的靈活性和高效性，創(chuàng)制了股東有限責(zé)任和公司獨(dú)立法人地位的制度。對(duì)股東而言，股東依約定足額出資后，即享受有限責(zé)任的待遇，不再對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；股東通過(guò)公司權(quán)力機(jī)關(guān)依法定程序行使其權(quán)利，不直接插手公司的經(jīng)營(yíng)。公司則獨(dú)立地運(yùn)用股東投入到公司中的財(cái)產(chǎn)從事經(jīng)營(yíng)，創(chuàng)造利潤(rùn)。公司在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，與債權(quán)人獨(dú)立地發(fā)生債權(quán)、債務(wù)關(guān)系，承擔(dān)由此產(chǎn)生的民事責(zé)任。但是，實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，有的公司的股東通過(guò)各種途徑控制著公司，為賺取高額利潤(rùn)或逃避債務(wù)，常常擅自挪用公司的財(cái)產(chǎn)，或者與自己的財(cái)產(chǎn)混同、賬目混同、業(yè)務(wù)混同。有的股東為達(dá)到非法目的，設(shè)立一個(gè)殼公司從事違法活動(dòng)，實(shí)際控制該公司，但又以有限責(zé)任為掩護(hù)逃避責(zé)任。在這些情況下，公司在實(shí)際上已失去了獨(dú)立地位，該獨(dú)立法人地位被股東濫用了。同時(shí)，股東利用上述方式逃避其應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，也濫用了其有限責(zé)任的待遇；而公司的債權(quán)人將面臨著極大的交易風(fēng)險(xiǎn)。面對(duì)這一現(xiàn)實(shí)問(wèn)題，一些國(guó)家在維護(hù)公司股東有限責(zé)任的基本原則的同時(shí)，本著權(quán)利和義務(wù)相一致的原則，為切實(shí)保護(hù)債權(quán)人的利益、維護(hù)正常的交易秩序，創(chuàng)制了公司法人人格否認(rèn)（在普通法系國(guó)家稱(chēng)為“揭開(kāi)公司面紗”）的制度。即當(dāng)符合法定條件，認(rèn)定股東濫用公司法人獨(dú)立地位和有限責(zé)任時(shí)，可以“揭開(kāi)公司的面紗”，將公司股東和公司視為一體，追究股東和公司共同的法律責(zé)任。 　　股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。我國(guó)公司的實(shí)踐不長(zhǎng)，由于各方面的原因，一些公司雖然有健全的組織機(jī)構(gòu)，但所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)并未完全分離。加之缺乏商業(yè)誠(chéng)信，股東利用公司獨(dú)立地位侵占公司財(cái)產(chǎn)，逃避債務(wù)，損害債權(quán)人利益的情況比較嚴(yán)重。這次修改公司法在進(jìn)一步放寬公司設(shè)立和有關(guān)管制的同時(shí)，有必要引進(jìn)公司法人人格否認(rèn)制度，防止股東濫用公司法人人格、有限責(zé)任獲取非法利益，以保護(hù)債權(quán)人、維護(hù)正常的交易秩序。適用這一規(guī)定，應(yīng)把握以下幾個(gè)原則：一是堅(jiān)持有限責(zé)任這一公司制度的基石。適用公司法應(yīng)當(dāng)維護(hù)股東的有限責(zé)任，由公司依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。因此，公司法人人格否認(rèn)制度的適用應(yīng)當(dāng)限制在司法審判中針對(duì)某一具體案件適用，不得任意擴(kuò)大其適用范圍。二是我國(guó)的公司法人人格否認(rèn)制度主要適用于股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)的行為，即股東有逃避債務(wù)的主觀(guān)惡意和具體行為；應(yīng)當(dāng)有嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的后果。債權(quán)人可以直接請(qǐng)求人民法院向股東追償。三是具體認(rèn)定公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任行為的標(biāo)準(zhǔn)由最高人民法院根據(jù)本條的基本原則做出具體規(guī)定；人民法院在審理公司案件中應(yīng)統(tǒng)一遵守有關(guān)規(guī)定。 　　在研究制定本條規(guī)定的過(guò)程中，曾有過(guò)不同意見(jiàn)，主要集中在兩個(gè)方面：一是是否應(yīng)在公司法中確立法人人格否認(rèn)制度，是否對(duì)股東在此情形下應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任做出明確規(guī)定；二是是否應(yīng)當(dāng)在法律中規(guī)定具體認(rèn)定公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)。就第一個(gè)問(wèn)題，有意見(jiàn)認(rèn)為，其他國(guó)家一般不在成文法中明確規(guī)定公司法人人格否認(rèn)制度，只在司法審判中以判例形式運(yùn)用，且非常謹(jǐn)慎；擔(dān)心我國(guó)公司法確立這一制度后，因我國(guó)的司法審判水平參差不齊而被濫用，動(dòng)搖公司有限責(zé)任這一基石，不利于公司的正常、有序發(fā)展。對(duì)此，經(jīng)過(guò)認(rèn)真研究，多數(shù)意見(jiàn)認(rèn)為：一是雖然不少?lài)?guó)家沒(méi)有明確的成文法規(guī)定，但在司法實(shí)踐中已廣泛運(yùn)用這一制度，有較成熟的經(jīng)驗(yàn)，許多國(guó)家在其司法文書(shū)中對(duì)這一制度的適用范圍、掌握的標(biāo)準(zhǔn)均有明確的闡述。二是有些國(guó)家對(duì)股東濫用權(quán)利應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任做出了規(guī)定。如美國(guó)示范公司法規(guī)定，股東對(duì)公司行為有個(gè)人責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。阿根廷公司法規(guī)定，公司的行為脫離公司的目的，或者把公司作為破壞法律和公共秩序或侵害第三人的權(quán)利的手段而加以利用的，直接參與該行為的股東（社員）或者控制方，對(duì)于其行為所產(chǎn)生的損害承擔(dān)連帶責(zé)任。三是確立這一制度符合中國(guó)的實(shí)際需要，有利于解決公司實(shí)踐中存在的問(wèn)題，并且我國(guó)在司法審判實(shí)踐中已經(jīng)開(kāi)始運(yùn)用這一原則。因此，應(yīng)當(dāng)在新公司法中建立這一制度，并明確規(guī)定股東對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任。關(guān)于在這種情況下應(yīng)如何追究股東的責(zé)任，理論界有不同的認(rèn)識(shí)：第一種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)直接追究股東的責(zé)任；第二種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)先追究公司責(zé)任，股東承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任；第三種意見(jiàn)認(rèn)為，基于公司已失去法人人格的現(xiàn)實(shí)，應(yīng)當(dāng)追究股東和公司的共同責(zé)任，國(guó)外的審判實(shí)踐多數(shù)采用這種意見(jiàn)。經(jīng)過(guò)研究，本條采用上述第三種意見(jiàn)，規(guī)定股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。對(duì)于第二個(gè)問(wèn)題，許多部門(mén)、地方和專(zhuān)家建議在法律中明確規(guī)定股東濫用公司獨(dú)立法人地位和有限責(zé)任的具體行為，避免司法審判實(shí)踐中對(duì)這一原則的濫用。經(jīng)研究認(rèn)為，實(shí)踐中股東濫用公司法人獨(dú)立地位和有限責(zé)任的表現(xiàn)形式多樣，在法律中難以一一列舉。我國(guó)剛剛開(kāi)始實(shí)行這一制度，法律只做原則規(guī)定，由最高人民法院根據(jù)審判實(shí)踐的情況做出具體規(guī)定較為穩(wěn)妥。因此，本條并未列舉確定股東濫用公司法人獨(dú)立地位和有限責(zé)任的具體標(biāo)準(zhǔn)。 第二十一條　公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 　　違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 　　【解釋】本條是對(duì)公司關(guān)聯(lián)交易的規(guī)定。 　　公司的關(guān)聯(lián)交易一般是指具有投資關(guān)系或合同關(guān)系的不同主體之間所進(jìn)行的交易，又稱(chēng)為關(guān)聯(lián)方交易。公司關(guān)聯(lián)交易是一種經(jīng)濟(jì)行為。正常的關(guān)聯(lián)交易，可以穩(wěn)定公司業(yè)務(wù)，分散經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，有利于公司的發(fā)展；但實(shí)務(wù)中常有控制公司利用與從屬公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系和控制地位，迫使從屬公司與自己或其他關(guān)聯(lián)方從事不利益的交易，損害從屬公司和少數(shù)股東利益的現(xiàn)象。為此，各國(guó)公司法中對(duì)關(guān)聯(lián)交易都有或繁或簡(jiǎn)的相關(guān)規(guī)定，調(diào)整關(guān)聯(lián)關(guān)系，保護(hù)從屬公司及少數(shù)股東的利益。在大陸法系國(guó)家，一般在人事控制、會(huì)計(jì)原則、公司財(cái)務(wù)控制等方面有較為詳細(xì)的規(guī)定，法院也可以根據(jù)法律原則規(guī)定做出裁決；在英美法系國(guó)家，由于法官的自由裁量權(quán)較大和其造法功能，通?？梢杂煞ü俑鶕?jù)案件的具體情況做出裁判，所以后者對(duì)關(guān)聯(lián)交易的控制多表現(xiàn)在判例法中。 　　我國(guó)的公司關(guān)聯(lián)交易現(xiàn)象是隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、公司規(guī)模逐漸擴(kuò)大、公司內(nèi)部結(jié)構(gòu)逐漸復(fù)雜而逐步增多的；特別是在較大的公司和上市公司中，這一現(xiàn)象更是較多。一些公司的大股東、實(shí)際控制人和管理層通過(guò)與公司的關(guān)聯(lián)交易，隨意挪用公司資金，為自己或關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，通過(guò)操縱交易條件等將公司的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移至關(guān)聯(lián)方，嚴(yán)重地?fù)p害公司、少數(shù)股東和債權(quán)人的利益。為此，中國(guó)證