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1第四章 合伙企業(yè)法律制度一、合伙企業(yè)的概念和特征二、合伙企業(yè)的法律地位及法定類型三、合伙企業(yè)的設立四、合伙企業(yè)的財產五、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行六、合伙企業(yè)與第三人關系七、合伙企業(yè)的變更、解散和清算八、違反合伙企業(yè)法的法律責任一、合伙企業(yè)的概念和特征1、合伙企業(yè)的概念?1997 年《 合伙企業(yè)法》規(guī)定：?合伙企業(yè)，是指依法在中國境內設立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的營利性組織。2、合伙企業(yè)的法律特征?合伙企業(yè)不具有法人資格；?以合伙協(xié)議為合伙企業(yè)成立的法律基礎；?各合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任；?各合伙人之間利害相關、休戚與共。 二、合伙企業(yè)的法律地位及法定類型1、合伙企業(yè)的法律地位?合伙企業(yè)在我國不是法人，而是在自然人、法人之外的特殊的一種獨立的法律主體；?合伙企業(yè)是不是獨立于合伙人之外而存在的一種法律主體？ 2、合伙企業(yè)的法定類型?僅限于自然人投資興辦的合伙企業(yè)；?不包括企業(yè)法人之間的合伙型聯營；?采用合伙制的律師事務所、會計師事務所、醫(yī)生診所等組織，不是由工商行政管理機關登記管理，不適用于《合伙企業(yè)法》 。三、合伙企業(yè)的設立1、合伙企業(yè)的設立條件?有兩個以上依法承擔無限責任的合伙人；?有書面合伙協(xié)議；?有各合伙人實際繳付的出資；?（出資方式：貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利、勞務）?有合伙企業(yè)的名稱；?有經營場所和從事合伙經營的必要條件。2、合伙企業(yè)的設立程序?訂立書面合伙協(xié)議；?依約定履行出資義務；2?進行設立登記：申請——審核四、合伙企業(yè)的財產1．合伙企業(yè)財產的構成?合伙人的出資；?以合伙企業(yè)名義取得的收益。2、合伙企業(yè)財產的性質?共有財產；?合伙企業(yè)的財產為全體合伙人共同共有，即合伙人對合伙企業(yè)財產不分份額地、平等地行使所有權。 （共同管理和使用）3、合伙人財產份額的轉讓；?合伙人之間轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產份額時，應當通知其他合伙人；?合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)的全部或者部分財產份額時，須經其他合伙人一致同意；在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權利。4、合伙人財產份額的出質?合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，須經其他合伙人一致同意；?未經其他合伙人一致同意，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額出質的，其行為無效，或者作為退伙處理，由此給其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。五、合伙企業(yè)的事務執(zhí)行1、合伙企業(yè)內部的決策權? 重大事務：必須經全體合伙人一致通過：（1）處分合伙企業(yè)的不動產；（2）改變合伙企業(yè)名稱；（3）轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產權和其他財產權利；（4）向企業(yè)登記機關申請辦理變更登記手續(xù)；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經營管理人員；（7）依照合伙協(xié)議約定的有關事項。?其他有關事務：少數服從多數2、合伙企業(yè)內部的執(zhí)行權 （1）共同執(zhí)行（2）委托執(zhí)行（3）分別執(zhí)行（4）授權執(zhí)行（非合伙人參與經營管理）3、合伙企業(yè)內部的監(jiān)督權（1）檢查執(zhí)行情況（2）審議報告（3）查閱帳簿（4）提出異議3（5）撤銷委托4、合伙人在執(zhí)行合伙事務中的義務（1）競業(yè)禁止義務（2）交易禁止義務（3）損害禁止義務 5、合伙企業(yè)的損益分配?合伙損益由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；?合伙協(xié)議未約定合伙損益分配比例的，由各合伙人平均分配和分擔；?合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部責任。六、合伙企業(yè)與第三人關系1、合伙企業(yè)的對外代表2、合伙企業(yè)與善意第三人?合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。3、合伙企業(yè)與企業(yè)債權人?合伙企業(yè)對其債務，應先以其全部財產進行清償；?合伙企業(yè)財產不足清償到期債務的，其不足部分，各合伙人應當以其所有可執(zhí)行的個人財產承擔無限連帶清償責任；?合伙人之間的分擔比例對債權人沒有約束力。4、合伙企業(yè)與合伙人個人的債權人（1）合伙人的債權人不得對合伙企業(yè)行使抵銷權；（2）合伙人的債權人不得代位行使該合伙人在合伙企業(yè)中的權利；（3）合伙人的債權人可以請求強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額。七、合伙企業(yè)的變更、解散和清算（一）合伙企業(yè)的變更1、入伙?入伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先不具有合伙人身份的自然人加入合伙企業(yè)，從而取得合伙人身份的法律行為。?入伙：一致同意；訂立協(xié)議；變更登記?入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。2、退伙?退伙是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，原先已經取得合伙人身份的人因某種情形而喪失其合伙人身份的法律行為。（1）聲明退伙（2）當然退伙（3）除名退伙?退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)的債務，與其他合伙人承擔連帶責任。?合伙人承擔債務的方式（二）合伙企業(yè)的解散41、合伙協(xié)議約定的經營期限屆滿，合伙人不愿意繼續(xù)經營的。2、合伙協(xié)議約定的解散事由出現；3、全體合伙人決定解散；4、合伙人已不具備法定人數；5、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經實現或者無法實現；6、被依法吊銷營業(yè)熱照；7、出現法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。（三）合伙企業(yè)的清算1、通知和公告?zhèn)鶛嗳?、確定清算人3、財產清償順序?（A.支付清算費用； B.支付合伙企業(yè)所欠的工資、勞動保險費用；C.支付合伙企業(yè)所欠的稅款；D.支付合伙企業(yè)的債務 E.返還合伙人的出資） ；4、清算結束?如果全體合伙人以個人財產承擔清償責任后，仍不足清償合伙企業(yè)債務的，應當結束清算程序；（注銷登記）?對于未能清償的債務，由合伙人繼續(xù)承擔連帶清償責任，但如果債權人連續(xù) 5 年內未向債務人提出清償請求的，則債務人的清償責任歸于消滅。八、違反合伙企業(yè)法的法律責任（一）合伙企業(yè)設立中的違法責任。（二）合伙企業(yè)違法經營的法律責任。（三）合伙企業(yè)在清算中的違法責任。（四）國家機關及其工作人員的違法責任（五）其他規(guī)定思考題1、某合伙企業(yè)成立時，下列哪些人員不能成為合伙企業(yè)的合伙人：（ ） 。A 甲是 1 年前被開除的人民警察 B 乙在 3 個月前剛被刑滿釋放C 丙聲明最多只承擔 1 萬元的虧損D 丁是國家公務員，以自己 8 歲兒子的名義入伙2、合伙人不可以以（ ）作為對合伙的出資。A 現金 B 商譽 C 勞務 D 借用的設備 3、某合伙企業(yè)合伙人甲、乙、丙分別出資 15 萬元、10 萬元、5 萬元，但在合伙協(xié)議中未對利潤分配比例作出約定。由于經營狀況良好，獲得盈利 10 萬元。3 個合伙人對于利潤分配發(fā)生爭議。依照我國合伙企業(yè)法應當（ ）該筆利潤。A 平均分配 B 按出資比例分配 C 按三人的貢獻大小分配 D 重新分配54、甲、乙、丙三人共同投資設立一合伙企業(yè)，該企業(yè)成立后不久，甲便欲轉讓自己在合伙企業(yè)中的全部財產份額。則對他的轉讓行為的表述正確的是（ ） 。A 甲可以將全部財產份額轉讓給乙，但乙必須取得丙的同意B 甲可以將全部財產份額轉讓給自己的弟弟，但必須取得乙、丙的同意思考題C 如果甲將全部財產份額轉讓給丁，丁取得了甲的全部財產份額后即成為合伙人D 經乙、丙同意，甲轉讓了全部財產份額而退出合伙，對退伙前合伙企業(yè)的債務不承擔連帶清償責任合伙企業(yè)案例分析一甲、乙、丙、丁四人決定投資設立一合伙企業(yè)，并簽訂了書面合伙協(xié)議。合伙協(xié)議的部分內容如下：（1）甲、乙、丙以貨幣出資；（2）丁以勞務折價出資，但丁不得過問企業(yè)事務，也不承擔企業(yè)虧損的民事責任。（3）由甲執(zhí)行合伙企業(yè)事務，對外代表合伙企業(yè)，但簽訂標的 1 萬元以上的合同應經其他合伙人同意。合伙企業(yè)在存續(xù)期間，發(fā)生下列事實：（1）甲擅自以合伙企業(yè)的名義與善意第三人 A 公司簽訂標的 2 萬元合同，乙合伙人獲知后，認為該合同不符合合伙企業(yè)利益，經與丙、丁商議后，即向 A 公司表示對該合同不予承認。（2）合伙人丁提出退伙，合伙企業(yè)又接納戊新入伙。后合伙企業(yè)的債權人 A 公司就合伙人丁退伙前發(fā)生的債務 24 萬元要求合伙企業(yè)的現合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承擔連帶清償責任。丁以自己已經退伙為由，拒絕承擔清償責任。戊以自己新入伙為由，拒絕對其入伙前的債務承擔清償責任。問：（1）合伙協(xié)議中是否有不合法之處？并說明理由。（2）甲以合伙企業(yè)名義與 A 公司所簽的代銷合同是否有效？并說明理由。（3）丁和戊拒絕承擔清償責任的主張是否成立？并說明理由。答案：（1）合伙協(xié)議中丁不承擔企業(yè)虧損的民事責任的約定違反了法律規(guī)定。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定、各合伙人均應依法承擔無限責任，不允許有承擔有限責任的合伙人。（2）甲以合伙企業(yè)名義與 A 公司所簽的代銷合同有效。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務以及對外代表合伙企業(yè)權利的限制，不得對抗不知情的善意第三人。在本題中，盡管合伙人甲超越了合伙企業(yè)的內部限制，但 A 公司為善意第三人，因此甲以合伙企業(yè)名義與A 公司所簽的代銷合同有效。（3）丁和戊的主張均不成立。根據《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的合伙企業(yè)債務，與其他合伙人承擔連帶責任。入伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務承擔連帶責任。合伙企業(yè)案例分析二某市居民丁某、郭某、劉某三人于 1990 年 5 月共同出資設立一個合伙企業(yè)，經營餐飲業(yè)，企業(yè)名稱為“桃園飯莊” 。合伙協(xié)議約定，丁某出資 20 萬元，郭某出資 20 萬元，劉某出資 10 萬元，合伙人按出資比例分配利潤、承擔虧損，并確定丁某為合伙事務執(zhí)行人，合伙事務執(zhí)行人有權決定 5萬元以下的財產支配，5 萬元以上的支配須經合伙人一致同意。經營第一年贏利 10 萬元，年底結算三人進行了分配。1991 年劉某個人在距“桃園飯莊”50 米的地方也開辦了一家飯館，名稱為“荷映餐廳” 。1991 年底， “桃園飯莊”贏利仍為 10 萬元，三人又進行了分配。 “荷映餐廳”贏利 5 萬元。1992 年 2 月，丁某未同郭某、劉某商議，以合伙事務執(zhí)行人的身份同某裝修公司簽訂裝修桃園飯莊合同，費用為 20 萬元。三人之間產生矛盾，1992 年 7 月，劉某宣布退出合伙，未與丁某、郭某商量即從合伙企業(yè)中提走了自己的出資 10 萬元。同年年底該合伙企業(yè)結算，賬上有資本 10 萬元，裝修6房屋形成的固定資產 20 萬元，欠裝修公司裝修費 20 萬元，欠食品商店貨款、蔬菜專賣戶貨款各 10萬元，欠其他債權人各種債務 10 萬元。此時，郭某也提出退伙，該合伙遂告解散。丁某、郭某要求劉某分攤虧損，劉某以退伙為由拒絕。丁某、郭某二人從合伙賬上資本各分得 5 萬元。 “桃園飯莊”的房屋是租來的，合伙解散時，出租人向丁某、郭某各付了 5 萬元裝修房屋補償費。丁某、郭某二人在分得以上現金時，未清理合伙債務。與此同時，劉某開辦的“荷映餐廳”也因虧損倒閉，倒閉時實有財產 10 萬元，對外負債 15 萬元。1993 年初，裝修公司、食品商店、蔬菜專賣戶及其他債權人均向丁、郭、劉三人提出清償債務的要求。郭、劉以丁未經二人同意便訂立裝修合同屬于越權行為，該行為對合伙企業(yè)無約束力，應由丁個人負擔。此外， “荷映餐廳”的債權人也要求劉以其財產及在合伙中的財產份額清償債務。丁聲稱自己只承擔合伙協(xié)議約定比例的債務，劉以已經退伙為由拒絕承擔合伙債務；此外，劉承認對“荷映餐廳”的債權人負有債務，但拖欠不還。為此，裝修公司、食品商店、蔬菜專賣戶及合伙企業(yè)的其他債權人向法院起訴丁、郭、劉， “荷映餐廳”的債權人同時起訴了劉某。問題：（1）丁與裝修公司簽訂的裝修合同，其 20 萬元債務應當由誰承擔，丁對其他合伙人是否承擔責任。（2）劉是否應當分攤虧損，并對合伙債務承擔責任，承擔何種責任。（3）開辦“荷映餐廳”的行為對其他合伙人應承擔什么責任。（4） “桃園飯莊”的債權人與“荷映餐廳”的債權人在請求丁、郭、劉三人清償債務時，其如何確定清償順序。案情分析（1）丁凱與裝修公司簽訂的裝修合同，根據有關規(guī)定和《合伙企業(yè)法》第 38 條規(guī)定，其20 萬元債務應由合伙企業(yè)承擔，由三名合伙人承擔無限連帶責任；丁越權給郭、劉造成的損失，郭、劉可向丁追償；（2）據有關規(guī)定和《合伙企業(yè)法》第 52、54、55 條的規(guī)定，劉應當分擔虧損，并對退伙前的合伙債務負無限連帶責任；（3）根據有關規(guī)定和《合伙企業(yè)法 》第 30、71 條的規(guī)定，劉違反競業(yè)禁止義務，合伙企業(yè)及其他合伙人有權要求其賠償不低于 5 萬元的損失；（4）根據有關規(guī)定和《合伙企業(yè)法 》第 39、43 條的規(guī)定，清償債務的順序實行“雙重優(yōu)先”原則。