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全民所有制企業(yè)改制程序法律規(guī)定 一、法律依據(jù) 全民所有制企業(yè)改制的法律依據(jù)主要有： （一）、全國人大常委會法律： 1、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》，人大常委會制定，2009年5月1日生效； 2、《中華人民共和國公司法》，人大常委會制定，2006年1月1日生效； （二）、國務(wù)院部門規(guī)章： 1、《國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)改制工作意見的通知》（國辦發(fā)[2003] 96號文件），國務(wù)院國資委制定，2003年11月30日生效； 2、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國資委、財政部令第3號令），國務(wù)院財政部、國資委制定，2004年2月1日生效； 3、《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》（國資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2005]78號文件），財政部、國務(wù)院國資委制定，2005年4月1日生效； 4、《關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作的實施意見》（國辦發(fā)[2005]60號文件），國務(wù)院國資委制定、國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)，2005年12月19日生效； 5、《國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關(guān)于進一步貫徹落實<國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國資委關(guān)于進一步規(guī)范國有企業(yè)改制工作實施意見的通知>的通知》（國資發(fā)改革[2006]131號文件），國務(wù)院國資委制定，2006年7月21日生效。 二、“改制”的內(nèi)涵與外延 現(xiàn)有法律、法規(guī)對國有企業(yè)改制的內(nèi)涵并無明確界定。就其外延而言，國辦發(fā)[2003] 96號文件第一條規(guī)定“國有企業(yè)改制應(yīng)采取重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)和股份制、股份合作制等多種形式進行”，《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第三十九條規(guī)定：“本法所稱企業(yè)改制是指：1、國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司；2、國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或者非國有資本控股公司；3、國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。” 據(jù)此，廣義的國有企業(yè)改制應(yīng)包括：企業(yè)組織形式的變更（如全民所有制企業(yè)改制為公司）、資產(chǎn)重組、增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資等等；其實質(zhì)是企業(yè)組織形式及國有成份的變更。 凡在前述外延內(nèi)的“改制”行為均應(yīng)受本文第一部分所述法律依據(jù)之約束。 三、全民所有制企業(yè)改制為有限責(zé)任公司的法律程序 全民所有制企業(yè)改制，最常見的是清產(chǎn)核資、資產(chǎn)剝離、優(yōu)化重組后，改制為有限責(zé)任公司。此過程中，可以不引入第三方，原股東不變，直接改制為國有獨資公司；也可以引入民間或其他國有股東，改變原企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)，優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)，提高資本效率。依據(jù)本文第一部分所提法律規(guī)定，一般而言，無論采取何種改制方式，均應(yīng)遵循以下程序： 序號 事項 內(nèi)容 依據(jù) 1 方案制定 方案可由改制企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)持有單位制訂，也可由其委托中介機構(gòu)或者改制企業(yè)（向本企業(yè)經(jīng)營管理者轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的企業(yè)和國有參股企業(yè)除外）制訂。 [2003]96號 2、 方案審批 1）、方案需依法履行決定或批準(zhǔn)程序，未經(jīng)批準(zhǔn)不得實施。 2）、涉及財政、勞動保障、社會公共管理事項、改變國有控股地位等，需依法履行特別審批程序。 [2003]96號 3 清產(chǎn)核資 核實、界定國有資本金及其權(quán)益 [2003]96號 4 財務(wù)審計 由產(chǎn)權(quán)持有單位聘請會計師事務(wù)所進行財務(wù)審計 [2003]96號 5 資產(chǎn)評估 必須依《國有資產(chǎn)評估管理辦法》評估 [2003]96號 6 征得債權(quán)金融機構(gòu)同意 改制要征得債權(quán)金融機構(gòu)同意，保全金融債權(quán)；金融債務(wù)未落實的企業(yè)不得進行改制。 [2003]96號 7 職代會同意 1、企業(yè)改制方案需提交職代會審議，聽取職工意見； 2、職工安置方案必須經(jīng)職代會審議通過后實施。 [2003]96號 8 律師出具法律意見書 審批改制方案前，必須由審批改制方案的單位的法律顧問或該單位決定聘請的律師事務(wù)所對改制方案出具法律意見書 [2005]60號 9 實施改制方案及后續(xù)工作的開展 根據(jù)改制方案，進行新公司名稱核準(zhǔn)或變更登記；彌補注冊資本缺口并驗資；批準(zhǔn)新的公司章程，選舉董事、監(jiān)事，聘任經(jīng)理班子；進行公司登記和稅務(wù)登記；國有產(chǎn)權(quán)、土地、房屋產(chǎn)權(quán)等相關(guān)權(quán)屬登記、資質(zhì)變更登記；完善職工勞動關(guān)系和社保關(guān)系的接續(xù)、改制前后債權(quán)債務(wù)承繼、業(yè)務(wù)合同和其他需要變更或處理的善后事宜。 注： 1、“國辦發(fā)[2003] 96號”文件對改制當(dāng)中的方案制定、審批、清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、金融債權(quán)的落實、職代會審議及通過等事項作出了明確規(guī)定；“國辦發(fā)[2005]60號”文件重申前述要求、并做了特別強調(diào)，同時提出改制方案必須由律師或法律顧問出具法律意見；“國資發(fā)改革[2006]131號”文件再次重申并強調(diào)了上述要求。 2、2009年5月1日生效的《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第四十一條、四十二條再次明確要求：企業(yè)改制涉及重新安置企業(yè)職工的，應(yīng)當(dāng)制定職工安置方案，并經(jīng)職工代表大會或者職工大會審議通過；企業(yè)改制應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定進行清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估，準(zhǔn)確界定和核實資產(chǎn)，客觀、公正地確定資產(chǎn)的價值。 四、重視財務(wù)審計、資產(chǎn)評估 財務(wù)審計、資產(chǎn)評估除涉及國資資產(chǎn)監(jiān)管外，還涉及公司注冊管理制度，在國企改制中應(yīng)給與特別重視。 首先，本文第一、三部分所述國企改制的規(guī)定，多數(shù)為強制性規(guī)范，從國企改制監(jiān)管角度看，應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶袷亍? 其次，《公司法》第二十七條第二款規(guī)定，“對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。” 《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第十七條規(guī)定“非公司企業(yè)按《公司法》改制為公司、有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。 原非公司企業(yè)、有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)由具有評估資格的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估作價，并由驗資機構(gòu)進行驗資。” 《中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1602號－－驗資》第十四條第4項規(guī)定：“以凈資產(chǎn)折合實收資本的，或以資本公積、盈余公積、未分配利潤轉(zhuǎn)增注冊資本及實收資本的，應(yīng)當(dāng)在審計的基礎(chǔ)上按照國家有關(guān)規(guī)定審驗其價值。” 據(jù)此規(guī)定，改制為公司時，從公司法要求的資本充實及驗資、注冊登記管理等角度看，均要求審計、評估。 五、改制中的管理層入股及民間資本引入問題 （一）國家允許探索管理層入股 《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓暫行規(guī)定》明確：可以探索中小型國有及國有控股企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)向管理層轉(zhuǎn)讓，但轉(zhuǎn)讓除必須滿足《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》外，還應(yīng)滿足以下條件： 1、嚴(yán)格按規(guī)定進行審計； 2、管理層不得參與轉(zhuǎn)讓方案的制訂、清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構(gòu)委托等重大事項； 3、管理層應(yīng)當(dāng)與其他擬受讓方平等競買，在產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)公開進行，并在充分披露相關(guān)信息； 4、不得將職工安置費等有關(guān)費用從凈資產(chǎn)中抵扣（國家另有規(guī)定除外）；不得以各種名義壓低國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格； 5、管理層受讓企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)時，應(yīng)當(dāng)提供其受讓資金來源的相關(guān)證明，不得向包括標(biāo)的企業(yè)在內(nèi)的國有及國有控股企業(yè)融資，不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或資產(chǎn)為管理層融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼現(xiàn)等。 管理層存在下列情形的，不得受讓標(biāo)的企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)： 　　1、對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負有直接責(zé)任的； 　　2、故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)，或者在轉(zhuǎn)讓過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響標(biāo)的企業(yè)凈資產(chǎn)的； 　　3、向中介機構(gòu)提供虛假資料，導(dǎo)致審計、評估結(jié)果失真，或者與有關(guān)方面串通，壓低資產(chǎn)評估結(jié)果以及國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的； 　　4、違反有關(guān)規(guī)定，參與國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的制訂以及與此相關(guān)的清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、資產(chǎn)評估、底價確定、中介機構(gòu)委托等重大事項的。 　　5、無法提供受讓資金來源相關(guān)證明的。 （二）國家鼓勵改制重組中引入民間資本 2012年5月23日，國務(wù)院國資委印發(fā)《關(guān)于國有企業(yè)改制重組中積極引入民間投資的指導(dǎo)意見》，鼓勵國企改制中積極引入民間投資，按其規(guī)定，引入民間資本應(yīng)當(dāng)： 1、符合國家對國有經(jīng)濟布局與結(jié)構(gòu)調(diào)整的總體要求。 　　2、通過產(chǎn)權(quán)市場、媒體和互聯(lián)網(wǎng)廣泛發(fā)布擬引入民間投資項目的相關(guān)信息。 　　3、應(yīng)當(dāng)優(yōu)先引入業(yè)績優(yōu)秀、信譽良好和具有共同目標(biāo)追求的民間投資主體。 　　4、民間投資主體可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等法律、行政法規(guī)允許的方式出資。 　　5、民間投資主體可以通過出資入股、收購股權(quán)、認購可轉(zhuǎn)債、融資租賃等方式進行。 　　6、可以共同設(shè)立股權(quán)投資基金，參與改制重組，共同投資戰(zhàn)略性新興產(chǎn)業(yè)，開展境外投資。 　　7、國有企業(yè)改制上市或國有控股的上市公司增發(fā)股票時，應(yīng)當(dāng)積極引入民間投資。