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第二章個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)法律制度 企業(yè)法概述 企業(yè)的概念 企業(yè)的分類 一 企業(yè)的概念 企業(yè)是從事生產(chǎn) 流通 服務(wù)等經(jīng)濟(jì)活動 以營利為目的 實行自主經(jīng)營 獨立核算 并具備一定法律資格的社會經(jīng)濟(jì)組織 1 定義 企業(yè)是社會組織以營利為目的獨立核算法律許可性 2 特征 按企業(yè)所有制性質(zhì)分按企業(yè)所屬行業(yè)分按企業(yè)出資者的不同分按企業(yè)組織形式的不同分 按企業(yè)法律地位的不同分 3 分類 二 企業(yè)法的概念 企業(yè)法是調(diào)整關(guān)于企業(yè)的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 公司法個人獨資企業(yè)法合伙企業(yè)法等 第一節(jié)個人獨資企業(yè)法律制度 個人獨資企業(yè)法律制度概述個人獨資企業(yè)的設(shè)立個人獨資企業(yè)的投資人級事務(wù)管理個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理個人獨資企業(yè)的解散和清算法律責(zé)任 一 個人獨資企業(yè)的概念和特征 一 概念 個人獨資企業(yè) 是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立 由一個自然人投資 財產(chǎn)為投資人個人所有 投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實體 二 個人獨資企業(yè)的特征 1 企業(yè)的投資人為一個自然人2 企業(yè)的財產(chǎn)為投資人個人所有 3 承擔(dān)無限責(zé)任 4 是非法人企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)簡單 三 個人獨資企業(yè)法的概念和基本原則 1 個人獨資企業(yè)法是調(diào)整在國家經(jīng)濟(jì)運行過程中發(fā)生的關(guān)于個人獨資企業(yè)的各種經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 2 基本原則 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立 變更 個人獨資企業(yè)的設(shè)立個人獨資企業(yè)的變更 一 個人獨資企業(yè)的設(shè)立條件 1 投資人為一個自然人 2 有合法的企業(yè)名稱3 有投資人申報的出資4 固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和條件5 有必要的人員 二 個人獨資企業(yè)的設(shè)立程序 1 投資人申請2 登記機(jī)關(guān)在收到申請書之日起15內(nèi)依法發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 3 分支機(jī)構(gòu)的登記 三 個人獨資企業(yè)的變更 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的 應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記 三 個人獨資企業(yè)的投資人及事務(wù)管理 個人獨資企業(yè)的投資人個人獨資企業(yè)的事務(wù)管理 一 投資人 二 事務(wù)管理方式 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務(wù) 也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理 三 事務(wù)管理的內(nèi)容 1 管理人的禁止行為 2 管理的主要內(nèi)容 四 個人獨資企業(yè)的權(quán)利和工商管理 一 個人獨資企業(yè)的權(quán)利 二 個人獨資企業(yè)的工商管理 一 個人獨資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù) 國家依法保障個人獨資企業(yè)的財產(chǎn)和其他合法權(quán)益 個人獨資企業(yè)必須遵守法律 依法納稅 保障勞動者權(quán)益 為職工繳納社會保險費 二 個人獨資企業(yè)的工商管理根據(jù) 個人獨資企業(yè)登記管理辦法 的規(guī)定 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的 應(yīng)當(dāng)辦理變更登記 個人獨資企業(yè)存續(xù)期間登記事項發(fā)生變更的 應(yīng)當(dāng)在作出變更決定之日起的15日內(nèi)依法向登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記 五 個人獨資企業(yè)的解散和清算 一 個人獨資企業(yè)的解散 1 投資人決定解散的 2 投資人死亡 無繼承人的3 被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照 4 法律規(guī)定的其他情形 二 個人獨資企業(yè)的清算 投資人自行清算的 應(yīng)當(dāng)在清算之日起15日內(nèi)書面通知債權(quán)人 無法通知的 應(yīng)當(dāng)予以公告 債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在接到通知之日起30日內(nèi) 未接到通知的應(yīng)當(dāng)自公告之日起60日內(nèi) 向投資人申報其債權(quán) 四 個人獨資企業(yè)的清算清償順序 1 職工的工資及保險費2 所欠稅款3 其他債務(wù) 五 其他規(guī)定 六 法律責(zé)任 個人獨資企業(yè)違反個人獨資企業(yè)法的法律責(zé)任投資人委托或聘用的人員違反個人獨資企業(yè)法的法律責(zé)任登記機(jī)關(guān)及直接責(zé)任人員違反個人獨資企業(yè)法的法律責(zé)任 一 個人獨資企業(yè)的法律責(zé)任 1 違反企業(yè)設(shè)立規(guī)定的責(zé)任 2 違反企業(yè)開業(yè) 變更規(guī)定的責(zé)任 3 侵犯職工合法權(quán)益的法律責(zé)任 二 投資人委托或聘用人員的法律責(zé)任 投資人委托或聘用的人員管理個人獨資企業(yè)事務(wù)時違反雙方訂立的合同 給投資人造成損害的 承擔(dān)民事賠償責(zé)任 三 登記機(jī)關(guān)或人員的法律責(zé)任 登記機(jī)關(guān)對不符合條件的個人獨資企業(yè)予以登記 或者對符合條件的個人獨資企業(yè)不予以登記的 對直接責(zé)任人員依法給予行政處分 構(gòu)在犯罪的 追究刑事責(zé)任 第二節(jié)合伙企業(yè)法 合伙是一種古老的商業(yè)組織形式 歐洲中世紀(jì) 隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展 合伙經(jīng)營日益普遍 到了近代雖然有公司這種法人組織的出 但合伙因此退出歷史舞臺 在現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)條件下合伙以其聚散靈活的經(jīng)營形式和較強(qiáng)的應(yīng)變能力 普遍受到個國法律的重視 已成為現(xiàn)代聯(lián)合經(jīng)營不可缺少的形式之一 合伙企業(yè)法律制度概述 一 概念 是指自然人 法人和其他組織依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè) 分類 普通合伙 有限合伙 二 合伙企業(yè)法的概念和基本原則 1 概念2 基本原則 二 普通合伙企業(yè) 一 概念 1 定義 依照合伙企業(yè)法在中國境內(nèi)設(shè)立的由普通合伙組成承擔(dān)無限連帶責(zé)任的盈利性組織 2 特征 二 合伙企業(yè)的設(shè)立條件 1 有兩個以上的合伙人對合伙人的要求 1 具有完全民事行為能力的人 且能承擔(dān)無限責(zé)任 2 不是法律 行政法規(guī)禁止從事盈利性活動的 2 有書面的合伙協(xié)議 經(jīng)全體合伙人在合伙協(xié)議上簽字 蓋章 3 有合伙人實際交付的出資 可以用勞務(wù)出資 但必須經(jīng)全體合伙人一致同意 4 有合伙企業(yè)的名稱 5 有經(jīng)營場所和從事合伙經(jīng)營的必要條件 合伙企業(yè)的設(shè)立和登記 1 申請人提交的登記申請材料齊全 符合法定形式 企業(yè)登記機(jī)關(guān)能夠當(dāng)場登記的 應(yīng)予當(dāng)場登記 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 除前款規(guī)定情形外 企業(yè)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起二十日內(nèi) 作出是否登記的決定 予以登記的 發(fā)給營業(yè)執(zhí)照 不予登記的 應(yīng)當(dāng)給予書面答復(fù) 并說明理由 2 合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期 為合伙企業(yè)成立日期 合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前 合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù) 3 合伙企業(yè)設(shè)立分支機(jī)構(gòu) 應(yīng)當(dāng)向分支機(jī)構(gòu)所在地的企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請登記 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照 4 合伙企業(yè)登記事項發(fā)生變更的 執(zhí)行合伙事務(wù)的合伙人應(yīng)當(dāng)自作出變更決定或者發(fā)生變更事由之日起十五日內(nèi) 向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記 三 合伙企業(yè)的財產(chǎn) 合伙企業(yè)的財產(chǎn)構(gòu)成 財產(chǎn)的范圍 合伙人的出資合伙企業(yè)的收益 合伙企業(yè)的性質(zhì) 獨立性和完整性 財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓 1 向外轉(zhuǎn)讓部分或全部財產(chǎn)分額 必須經(jīng)全體合伙人一致同意 2 內(nèi)部轉(zhuǎn)讓部分或全部財產(chǎn)分額 應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人 3 在同等的條件下 其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利 4 合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額出資 須經(jīng)其他合伙人同意 否則無效 四 合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行 方式 全體合伙人共同執(zhí)行 由合伙協(xié)議約定或由全體合伙人決定 委托一名或數(shù)名合伙人執(zhí)行 2 合伙人在執(zhí)行合伙事務(wù)中的權(quán)力和義務(wù) 1 權(quán)利 合伙人對執(zhí)行合伙事務(wù)享有同等的權(quán)利 按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人決定 可以委托一個或者數(shù)個合伙人對外代表合伙企業(yè) 執(zhí)行合伙事務(wù) 作為合伙人的法人 其他組織執(zhí)行合伙事務(wù)的 由其委派的代表執(zhí)行 2 義務(wù) 四不 合伙人不得自營或同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)合伙人不得與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易 除合伙協(xié)議另有約定或經(jīng)全體合伙人同意外 3 合伙事務(wù)執(zhí)行決議的辦法 1 約定 過半數(shù) 必須由全體合伙人一致通過的有 1 處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)2 改變合伙企業(yè)的名稱3 轉(zhuǎn)讓合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利4 向企業(yè)登記機(jī)關(guān)申請辦理變更手續(xù)5 合伙企業(yè)的名義為他人提供擔(dān)保6 聘任合伙企業(yè)以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 合伙企業(yè)利潤的分配和虧損的分擔(dān) 1 有協(xié)議的依照的協(xié)議2 沒有協(xié)議的由合伙人平均分配和承擔(dān) 合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔(dān)全部虧損 5 非合伙人參與經(jīng)營管理 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)在合伙企業(yè)授權(quán)范圍內(nèi)履行職務(wù) 被聘任的合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員 超越合伙企業(yè)授權(quán)范圍履行職務(wù) 或者在履行職務(wù)過程中因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失的 依法承擔(dān)賠償責(zé)任 五 合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 1 全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時 各合伙人都有權(quán)代表合伙企業(yè) 2 委托一人或數(shù)人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時 執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人 對外代表企業(yè) 3 合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)對外代表合伙企業(yè)權(quán)利限制 不能對抗不知情的善意的第三人 合伙企業(yè)債務(wù)的清償 合伙企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)的性質(zhì) 合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)具有補從性質(zhì) 即只有合伙企業(yè)的財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的 合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任 合伙人個人債務(wù)的清償 債權(quán)人只能獲得合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額 不得取得合伙人的地位 也不能取得合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利 具體的清償順序 1合伙人的個人財產(chǎn)2合伙企業(yè)中獲得的收益3債權(quán)人請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)分額 無限連帶責(zé)任的含義 1 每個合伙人均需對全部合伙債務(wù)負(fù)責(zé) 債權(quán)人可以以其選擇 請求全體 部分或個別合伙人清償 被請求的合伙人繼續(xù)清償全部合伙企業(yè)的債務(wù) 不得以自己承擔(dān)的分額為由拒絕 2 每個合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)的清償 均對其他合伙人發(fā)生清償?shù)男Я?3 合伙人由于承擔(dān)連帶責(zé)任所清償債務(wù)數(shù)額超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的數(shù)額時 有權(quán)向其他合伙人追償 對內(nèi)按分 對外連帶 六 入伙與退伙 入伙的概念 合伙企業(yè)存續(xù)期間 非合伙人加入合伙企業(yè) 取得合伙人身份 成為合伙人 入伙的條件 1經(jīng)全體合伙人同意2訂立書面合伙協(xié)議3原合伙人應(yīng)告之新合伙人原合伙企業(yè)的經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況 退伙的概念 合伙企業(yè)存續(xù)期間 合伙人推出合伙企業(yè) 從而喪失合伙人的資格 退伙的原因 自愿退伙和法定退伙 自愿退伙包括 協(xié)議退伙 合伙協(xié)議中約定了合伙期限通知退伙 合伙協(xié)議中沒有約定合伙期限 在不給合伙企業(yè)造成不利影響的情況下 提前30天通知其他合伙人 可以退伙 法定退伙包括 當(dāng)然退伙和除名 一 當(dāng)然退伙的條件1合伙人死亡或被宣告死亡2合伙人被依法宣告為無民事行為能力的人3合伙人喪失償債能力4合伙人被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行再合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)分額5當(dāng)然退伙從條件發(fā)生之日起生效 二 除名的條件1未履行出資義務(wù)2因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失 3執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為三 除名的程序1經(jīng)全體合伙人一致同意2應(yīng)以書面形式3自被除名人接到除名通知之日起生效 退伙的效力 1合伙人退伙的 應(yīng)對合伙企業(yè)的財產(chǎn)進(jìn)行清算 退還合伙人的財產(chǎn)分額 2退還辦法 有合伙協(xié)議約定或有全體合伙人決定可以退貨幣 也可以退實物 以前發(fā)生的合伙企業(yè)的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任 3退伙人退伙時合伙企業(yè)的財產(chǎn)少于合伙企業(yè)債務(wù)的 退伙人應(yīng)當(dāng)依法分擔(dān)虧損 4合伙人死亡或依法被宣告死亡的 合法的繼承人依照合伙協(xié)議或經(jīng)全體合伙人同意 從繼承之日起 取得合伙人資格 繼承人不愿意繼承的應(yīng)退還應(yīng)繼承的財產(chǎn)分額 繼承人為未成年人的經(jīng)全體合伙人一致同意 可由其監(jiān)護(hù)人代為行使權(quán)利 七 特殊的普通合伙企業(yè) 特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明 特殊普通合伙 字樣 一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的 應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任或者無限連帶責(zé)任 其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔(dān)責(zé)任 合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù) 由全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任 合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù) 以合伙企業(yè)財產(chǎn)對外承擔(dān)責(zé)任后 該合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任 特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金 辦理職業(yè)保險 執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù) 執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金應(yīng)當(dāng)單獨立戶管理 具體管理辦法由國務(wù)院規(guī)定 三 有限合伙企業(yè) 一 概念與特征 二 特殊規(guī)定1 有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立 但是 法律另有規(guī)定的除外 有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人 2 有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明 有限合伙 字樣 3 合伙協(xié)議 1 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱 住所 2 執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序 3 執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法 4 執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序 5 有限合伙人入伙 退伙的條件 程序以及相關(guān)責(zé)任 6 有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序 三 事物執(zhí)行的特殊規(guī)定 有限合伙人的下列行為 不視為執(zhí)行合伙事務(wù) 1 參與決定普通合伙人入伙 退伙 2 對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議 3 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所 4 獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告 5 對涉及自身利益的情況 查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料 6 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時 向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟 7 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時 督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟 8 依法為本企業(yè)提供擔(dān)保 有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì) 但是 合伙協(xié)議另有約定的除外 有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額 但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人 有限合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的 該合伙人可以以其從有限合伙企業(yè)中分取的收益用于清償 債權(quán)人也可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償 人民法院強(qiáng)制執(zhí)行有限合伙人的財產(chǎn)份額時 應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人 在同等條件下 其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán) 四 有限合伙的入伙和退伙 四 合伙企業(yè)的解散與清算 解散條件 1 合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿 合伙人不愿意繼續(xù)經(jīng)營 2 合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn) 3 全體合伙人決定解散 4 合伙人以不具備法定人數(shù) 5 合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或無法實現(xiàn) 6 法律 法規(guī)規(guī)定的其他事由出現(xiàn) 清算 1 清算人的確定 有全體合伙人擔(dān)任 經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意 自合伙企業(yè)解散后的15日內(nèi)指定1名合伙人或委托第三人擔(dān)任清算人 15日內(nèi)未確定清算人的 合伙人或利害關(guān)系人可以申請人民法院指定清算人 財產(chǎn)清償順序 1 支付清算費 2 合伙企業(yè)所欠招用職工工資和勞動保險費用 3 合伙企業(yè)所欠的稅款 4 合伙企業(yè)的債務(wù) 5 返還合伙人的出資 五 合伙企業(yè)的法律責(zé)任